廖昭霖

違反毒品危害防制條例

臺灣南投地方法院刑事判決 113年度易字第645號 公 訴 人 臺灣南投地方檢察署檢察官 被 告 廖昭霖 上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（11 3年度毒偵字第587號），因被告於本院準備程序中就被訴事實均 為有罪之陳述，本院裁定進行簡式審判程序，判決如下： 　　主　　　文 廖昭霖犯施用第一級毒品罪，處有期徒刑拾月。又犯施用第二級 毒品罪，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹 日。 　　事實及理由 一、本案犯罪事實及證據，除犯罪事實欄第17至19行「於113年 5月9日13時10分許為警採尿之時起回溯96小時內之某時點（不 含公權力拘束期間），在不詳地點，以不詳方式，施用第二 級毒品甲基安非他命1次」之記載，應更正補充為「於施用 第一級毒品海洛因後，在同一地點，旋即以將甲基安非他命 置入玻璃球吸食器內，再點火燒烤後吸食所產生煙霧之方式 ，施用第二級毒品甲基安非他命1次」；證據部分補充「被 告廖昭霖於本院準備程序及審理時之自白」外，餘均引用檢 察官起訴書之記載（如附件）。 二、論罪科刑之理由： 　㈠被告廖昭霖前因施用第一級毒品，經裁定觀察勒戒，於民國1 13年1月5日因無繼續施用毒品傾向而釋放，並經臺灣南投地 方檢察署檢察官以112年度毒偵緝字第192號為不起訴處分乙 情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份附卷可查。被告於 上開觀察、勒戒執行完畢釋放後3年內再犯本案施用第一、 二級毒品犯行，依毒品危害防制條例第23條第2項，均應予 依法追訴處罰。 　㈡核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第一 級毒品罪及同條例第2項之施用第二級毒品罪。其施用前持 有毒品之低度行為，均為施用毒品的高度行為所吸收，均不 另論罪。又被告所犯上開2罪間，犯意各別，行為可分，應 分論併罰。 　㈢被告被告有起訴書所載之前案紀錄，此有上開前案紀錄表在 卷可稽，被告於上開徒刑執行完畢後，5年內故意再犯本案 有期徒刑以上之2罪，均為累犯。然檢察官雖有主張被告構 成累犯事實，但未具體說明何以依憑被告先前犯罪之前案紀 錄，即可逕認定被告對刑罰的反應力薄弱（例如具體指出被 告所犯前後數罪間，關於前案之性質、前案徒刑之執行完畢 情形、成效為何、再犯之原因、前後罪間之差異、罪質、犯 罪時間間隔、頻率、犯罪手段、犯罪型態、相互關聯性、主 觀犯意所顯現之惡性及其反社會性等各項情狀，俾法院綜合 判斷個別被告有無因加重本刑致生所受刑罰超過其所應負擔 罪責，裁量是否加重其刑，以符合正當法律程序及罪刑相當 原則之要求），本院自無從依刑法第47條第1項規定加重其 刑，爰將被告之前科事項列為刑法第57條第5款所定「犯罪 行為人之品行」之量刑審酌事項，附此敘明。　　　 　㈣爰以行為人之責任為基礎，審酌被告前因施用毒品行為，經 觀察、勒戒處分執行完畢，另有起訴書所載之前案紀錄，有 上開被告前案紀錄表在案足佐，仍未能徹底戒除毒癮，再度 為本案施用第一、二級毒品之犯行，無視毒品對於自身健康 之戕害及國家對於杜絕毒品犯罪之禁令，實有不該，惟施用 毒品仍屬戕害自己身心健康之行為，尚未有嚴重破壞社會秩 序或侵害他人權益之情形，兼衡被告犯後坦承犯行之態度， 暨其於本院審理時自述教育程度為國中畢業、家庭經濟狀況 勉持，現職為挖土機駕駛等一切情狀，並參酌檢察官量刑意 見，分別量處如主文所示之刑，並就施用第二級毒品部分諭 知易科罰金之折算標準。 三、應適用之法律： 　　刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段、第310條 之2、第454條第2項。 四、如不服本判決，應於判決送達之日起20日內，敘述具體理由 向本院提出上訴狀（應附繕本）。 本案經檢察官賴政安提起公訴，檢察官吳宣憲到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　24　　日 　　　　　　　　　刑事第四庭　法　官　何玉鳳 以上正本與原本無異。 如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應 敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日 內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿 逕送上級法院」。 　　　　　　　　　　　　　　　書記官 廖健雄 中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　24　　日 所犯法條 毒品危害防制條例第10條 施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。 施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。 附件： 臺灣南投地方檢察署檢察官起訴書 　　　　　　　　　　　　　　　　　　113年度毒偵字第587號 　　被　　　告　廖昭霖　男　49歲（民國00年0月00日生） 　　　　　　　　　　　　住南投縣○○市○○巷00號 　　　　　　　　　　　　國民身分證統一編號：Z000000000號 上列被告因違反毒品危害防制條例案件，業經偵查終結，認應提 起公訴，茲敘述犯罪事實及證據並所犯法條如下： 　　　　犯罪事實 一、廖昭霖前因公共危險、施用毒品、竊盜等案件，經臺灣臺中 地方法院分別判處有期徒刑3月、4月、8月、2月、7月、4月 、8月、6月（4次），定應執行有期徒刑3年6月確定，於民 國107年5月16日縮短刑期付保護管束假釋出監，嗣於109年3月 8日假釋期滿未經撤銷，視為執行完畢；再於112年間，因施 用毒品案件，經依臺灣南投地方法院（下稱南投地院）裁定 送執行觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於113年1 月5日執行完畢釋放出所，並由本署檢察官以112年度毒偵緝 字第192號不起訴處分確定。詎未思戒除毒癮，其明知海洛因 、甲基安非他命分別係屬毒品危害防制條例第2條第2項第1、 2款所規定之第一、二級毒品，不得非法施用，竟於上開觀察 、勒戒執行完畢釋放後3年內，基於施用第一級毒品海洛因之犯 意，於113年5月7日14時許，在南投縣○○市○○路○○○○號「旺 來」友人車內，以將第一級毒品海洛因摻入香菸內點火吸食 其煙霧之方式，施用第一級毒品海洛因1次；另基於施用第 二級毒品甲基安非他命之犯意，於113年5月9日13時10分許為 警採尿時起往前回溯96小時內之某時點（不含公權力拘束期 間），在不詳地點，以不詳方式，施用第二級毒品甲基安非他 命1次。嗣因警偵辦毒品案，於113年5月9日12時30分許，持 南投地院核發之搜索票至其位在南投縣○○市○○巷00號執行搜 索，復持本署檢察官核發之鑑定許可書，於同日13時10分許 採集其尿液送檢驗，結果呈嗎啡、可待因及甲基安非他命陽 性反應，始查悉上情。 二、案經臺中市政府警察局刑事警察大隊報告偵辦。 　　　　證據並所犯法條 一、訊據被告廖昭霖固坦承施用第一級毒品海洛因犯行，惟矢口 否認施用甲基安非他命，辯稱：是「旺來」給伊海洛因，伊 有用香菸施用海洛因，但沒有用二級毒品等語。經查：被告 於113年5月9日13時10分許許經警採集其尿液檢體，並送欣 生生物科技股份有限公司以酵素免疫分析法（EIA）為初步 檢驗，再以氣（液）相層析質譜儀法(GC-MS；LC-MS/MS)為 確認檢驗之結果，呈嗎啡、可待因、及甲基安非他命陽性反 應乙節，有本署鑑定許可書、臺中市政府警察局刑事警察大 隊委託檢驗尿液代號與真實姓名對照表、欣生生物科技股份 有限公司113年6月3日出具之報告編號00000000號濫用藥物 尿液檢驗報告各1份在卷可稽。本件被告之尿液檢體，既係 經上開鑑驗單位利用氣（液）相層析質譜儀法為確認檢驗， 顯可排除被告尿液測試呈偽陽性反應之可能。 二、按依據 Clarke's "Analysis of Drugs and Poisons 一書 第三版之記述：施用甲基安非他命後二十四小時內，約有施 用劑量之70％由尿中排出，經人體可代謝出甲基安非他命原 態及其代謝物安非他命；施用安非他命後，總計約有施用劑 量之90％在三至四天內由尿液排出，在一般尿液酸鹼值下， 於 24 小時內約有30％的劑量以安非他命原態排出，在酸性 尿液中，於二十四小時內，原態安非他命的排出量可增至74 ％，在鹼性尿液下則降至1至4％。惟檢出之濃度，與其施用劑 量、施用方式、施用頻率、被採樣者飲用水量之多寡、個人 體質及代謝情況等因素有關，因個案而異，此亦經前行政院 衛生署藥物食品檢驗局（現改制為衛生福利部食品藥物管理 署，下稱食品藥物管理署）93年7月22日管檢字第093000661 5號函釋甚明。是被告尿液經警於113年5月9日13時10分許採 送檢驗後，結果既呈嗎啡、可待因及甲基安非他命陽性反應 ，足認被告於前揭採尿之時起回溯96小時內之某時許（不含 公權力拘束期間），被告除施用毒品海洛因外，確有施用甲 基安非他命之情事甚明。此外，復有南投地院搜索票、臺中 市政府警察局刑事警察大隊搜索筆錄各1份在卷足憑，被告 施用第一級毒品海洛因與第二級毒品甲基安非他命之犯嫌， 應堪予認定。 三、核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第一 級毒品及同條例第10條第2項之施用第二級毒品罪嫌。其為施 用第一、二級毒品而非法持有第一、二級毒品之低度行為，應 為施用第一、二級毒品之高度行為所吸收，不另論罪。非法施用 毒品之方式，並無固定模式，不同吸毒族群及不同毒品種類 ，可能有不同的施用方式。依據Yun Meng等人於National I nsti-tute on Drug Abuse的網站發表 Inhalation Studies with Drugsof Abuse記述，海洛因與安非他命兩種毒品可 以口服、鼻吸、煙吸或注射等方式施用，亦有食品藥物管理 署97年3月3日管檢字第0970001991號函釋附卷可參。準此， 被告於本署偵查中自承其將海洛因摻入香菸內點燃吸食煙霧 之方式施用，並無施用第二級毒品甲基安非他命等語，尚不 能排除係同時施用，且本件卷內乏有積極證據堪認被告確係 先後分別施用之，自無逕為不利被告認定之理。是被告以一 施用行為觸犯上開二罪名，為想像競合犯，應依刑法第55條 之規定，從一重之施用第一級毒品罪處斷。又被告於犯罪事 實欄所示有期徒刑執行完畢後，5年內故意再犯本件有期徒 刑以上之罪，為累犯，且前案與本案均屬故意犯罪，前案中 亦含有施用毒品案件，足見被告抗拒毒品誘惑之意志不堅， 對於刑罰之反應力薄弱，請參酌大法官釋字第775號解釋意 旨，審酌是否加重其刑。 四、依刑事訴訟法第251條第1項提起公訴。 　　此　致 臺灣南投地方法院 中　　華　　民　　國　 113　　年　　9 　　月　　24　　日 　　　　　　　　　　　　　　　檢　察　官　賴政安 本件證明與原本無異 中　　華　　民　　國　 113　　年　　9 　　月　　26　　日 　　　　　　　　　　　　　　　書　記　官　蕭翔之　 附錄本案所犯法條全文： 毒品危害防制條例第10條 施用第一級毒品者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑。 施用第二級毒品者，處 3 年以下有期徒刑。