違反毒品危害防制條例

臺灣彰化地方法院刑事判決 111年度訴字第1194號 公 訴 人 臺灣彰化地方檢察署檢察官 被 告 許登秋 指定辯護人 葉憲森律師 上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（11 1年度偵字第10124號），本院判決如下： 　　主　文 許登秋犯幫助施用第一級毒品罪，共3罪，各處有期徒刑伍月， 如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。應執行期徒刑捌月，如 易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 　　犯罪事實 許登秋明知海洛因係毒品危害防制條例第2條第2項第1款規定之 第一級毒品，不得非法持有、施用，竟基於幫助施用第一級毒品 之各別犯意，於附表所示之時間，以附表所示之聯絡方式與詹啟 鴻聯絡後，在附表所示之地點，將價值新臺幣（下同）1000元之 第一級毒品海洛因1小包交予詹啟鴻，並各收取海洛因代墊款100 0元，以此方式幫助詹啟鴻施用第一級毒品海洛因。嗣員警報請 指揮並執行通訊監察後，於民國111年5月11日13時0分許至許登 秋位於彰化縣○○市○○路000號0樓之租屋處實施搜索，查獲甲基安 非他命1包（毛重0.46公克，驗餘淨重0.0594公克，另案偵辦） 及玻璃球吸食器1組，因而循線查獲上情。 　　理　由 一、證據能力部分： 　㈠無證據能力部分： 　⒈按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定 者外，不得作為證據，刑事訴訟法第159條第1項定有明文，而所謂法律有規定者，即包括同法第159條之1至之5所規定傳聞證據具有證據能力之例外情形。故如欲採被告以外之人於審判外之言詞，必須符合法律所規定之例外情形，方得認其審判外之陳述有證據能力。 　⒉被告及其辯護人爭執證人詹啟鴻警詢筆錄之證據能力，經查 上開證人之警詢筆錄，係屬審判外之陳述，與刑事訴訟法得例外取得證據能力之規定不符，依刑事訴訟法第159條第1項規定，該項證據方法應予排除，不得作為本案證明被告有罪之證據，是上開證人詹啟鴻於警詢中之證述自不具有證據能力。 　⒊又被告及辯護人亦爭執本案之彰化縣警察局員林分局112年3 月24日及113年4月9日員警職務報告之證據能力。該職務報告係被告以外之人於審判外之陳述，依上開規定，無證據能力。 　⒋關於車行紀錄，被告及辯護人爭執其證據能力。該車行紀錄 係就車輛行經於特定地點以機械力攝影、存檔、擷取、匯出、列印而成，惟卷附之車行紀錄產生過程，經證人即承辦員警陳建發於本院審理時證稱：該車行紀錄係在警局車編系統輸入車牌號碼，在一個月的區間搜尋出多筆搜尋結果，之後點進去秀出對應照片再一一比對並確認有無辨識錯誤，在系統上確認之後匯出為Excel表格，再從該Excel表格刪除辨識錯誤的部分等語（詳見本院卷二第255-256頁），該行車行紀錄既係經人為判斷調整後始製作完成，即屬被告以外之人於審判外之陳述，當無證據能力。 　㈡被告及其辯護人除上開主張無證據能力外，與檢察官均就後 述被告以外之人於審判外陳述於本院審理時同意有證據能力，或迄至於言詞辯論終結前均無意見及聲明異議，本院審酌該等證據作成時之情狀，並無違法或不當等情形，且與本案相關之待證事實具有關聯性，認為以之作為本案之證據亦屬適當，認均應有證據能力。 　㈢至本判決其餘所依憑判斷之非供述證據，本院亦查無有何違 反法定程序取得之情形，且與本案相關之待證事實亦具有關聯性，並均經本院於審判期日依法進行證據之調查、辯論，被告於訴訟上之防禦權，已受保障，故該等證據資料亦均有證據能力。 二、訊據被告固坦承有於附表所示時間、地點與詹啟鴻聯繫，並 碰面之事實。惟矢口否認有何販賣毒品海洛因之犯行，並辯稱與詹啟鴻都是合資，無營利意圖云云。辯護人亦同此辯護，並主張111年4月12日那次無證據可以證明有販賣毒品或共同購買毒品犯行等語。 三、經查： 　㈠證人詹啟鴻於偵查時雖結證稱：有於附表各編號所示111年4 月8日、4月12日、4月14日之時間內與許登秋通聯後向許登秋購買海洛因，由許登秋親自交付海洛因1包，有給許登秋現金1000元等語（詳見110年度他字第3073號卷二第65-66頁）。惟證人詹啟鴻於本院審理時則證稱：係由被告聯絡藥頭，再與被告合資購買海洛因等語（本院卷一第139-140頁），該「合資」或「購毒」之說詞，佐以下列證據，分述於後。 　㈡111年4月8日（含先前的4月6日）、111年4月14日通訊監察譯 文： 編號 通話對象 內容 （A是監察對象：許登秋） 備註 1 許登秋⇐詹啟鴻 2022/04/06 12:35:29 A :喂° B :你現在...在家嗎？ A :嘿啊。 B :那今晚呢？ A :今晚找「阿六」啊 。 B :找「阿六」嘛 ？ A :對啊。 B : 一人一半？ A :先讓你出啦，好不好？ B :幹。 A :我再拿給你啦，過兩天 B :莊孝為…好啦 ，那這樣我又没錢 　 了捏 A :過二天就有了啦。我現在躺在床 　 上，完全不能動。 B :是喔 ，靠腰，無奈啊 A :你午休喔？ B :對啊（閒聊…） 3G彰化縣○○市○○里○○路0號 2 許登秋⇐詹啟鴻2022/04/06 17:55:03 未接通 3G彰化縣○○市○○里○○路0號 3 許登秋⇐詹啟鴻2022/04/07 17:19:22 B :喂。 A :下班了喔？ B :要到了。 A :是喔。 B :對。 A :好啊。 3G彰化縣○○市○○里○○路0號 4 許登秋⇐詹啟鴻2022/04/08 11:47:29 B :你在睡嗎？ A :沒啦，你沒去工作？ B :有啊 A :那你怎麼能打電話？ B :午休啊 A :這麼快就中午了喔！ B :靠腰咧，你不知道喔！你現在沒跟 　 你女朋友一起？ A :在煮粥 B :打LINE都沒接 A :他剛剛在跟人講話 B :喔喔，了解。我這邊還有「一趟」 　 耶 A :還有「一趟」！這麼省？要存起來 　 喔！要存起來我下午再過去，一點 　 半有人要來 B :那我可能休息 A :你中午休息？ B :晚上啦 A :下午我再過去啊 B :明天我再去找你。阿那個三千塊的 　 請好了嗎？ A :明天啊 B :明天用一用看能不能… A :到時如果有，一人出一半來拿… B :你那邊有嗎？ A :沒有啦，你不是說你還有「一趟」 　 ？還有「一趟」我下午就過去啊 B :我是說明天，你有三千嗎？ A :那要後天啦，後天才能領錢咩，中 　午全聯那個如果有過就可以領啦，他一點半來看有没有過，他來完之後我就騎機車過去找你 B :來鹿港喔？ A :對啊 B :但我在工作你也没辦法来啊 A :啊我到外面，打電話給你你再出來 　 就好了啊 B :喔喔，了解 A :你那邊還有「一趟」可以用嘛，我 　 就勤勞一點 B :這樣就辛苦你囉！看怎樣再打電 　 話 A :你跟我說地址，我定位打下去就知 　 道了 B :好啊 A :地址先傳給我啦 B :好 3G彰化縣○○市○○里○○路0號 5 許登秋⇐詹啟鴻2022/04/08 11:57:46 B :我傅到你女朋友那邊，你再看能不 　 能拉過去 A :好 3G彰化縣○○市○○里○○路0號 6 許登秋⇐詹啟鴻2022/04/08 11:58:36 B :我中午休到一點而已耶？ A :没差啊，我到了你再出來一下，講 　 個話而巳 B :没辦法耶，這邊比較嚴 A :不會啦 你就說朋友來，說個話而 　 已，又不是像六輕 B :這邊好像也是這樣捏 A :你就跟守衛說你找個朋犮，講個話 　 幾分鐘而已 B :喔 ...不然你到你再問着看 3G彰化縣○○市○○里○○路0號 7 許登秋⇐詹啟鴻2022/04/08 12:12:19 B :你來回的油錢夠嗎？ A :差不多啦 B :靠腰 A :可能有啦，來回要50塊油錢嗎？ B :我也不知道 A :不夠的話加個20塊就有了 B :喔...好啦 A ：好啦…謝謝啦 3G彰化縣○○市○○里○○路0號 8 許登秋⇐詹啟鴻2022/04/08 12:30:35 https://www,google.com/local/place/fid/0x346945bfbc13a6525:Ox810bb7994a2lfbc9/photosphere?iu=https://streetviewpixls-pa-googleapi.com/vl/thumbnail?panoid%3DToTO6DHYDfl5ohkGriJfinA%26cb_client%3Dlu.gallery.gps%26w%3D160%26h%3D106%26yaw%3D277.50787%26pitch%3D0%26thumbfov%3 D100&ik=CAISFlRvVE82REhZRGZsNW9oa0dyaUpmbUE%3D (簡訊連結為「世鴻工業股份有限公司一彰濱廠」google街景)彰化縣鹿港鎮鹿工南一路6 維 3G彰化縣○○市○○里○○路0號 9 許登秋⇐詹啟鴻2022/04/08 12:37:31 【A為高淑瑜/許登秋之女友】 A :喂、阿鴻安那？ B :我有傳過去給他，他有没有收到？ A :等一下我再看看？ B :沒有啦，他........ ° A :他在睡覺啦。 B :他在睡覺喔？ A :等一下有人會來看他，給他睡一下 　 啦，等他起來我再跟他講。 B :好啦好啦。 3G彰化縣○○市○○里○○路0號 10 許登秋⇐詹啟鴻2022/04/08 12:44:04 等我下班下班再去找你 3G彰化縣○○市○○里○○路0號 11 許登秋⇐詹啟鴻2022/04/08 13:06:58 我下午比較有空了 3G彰化縣○○市○○里○○路0號 12 許登秋⇐詹啟鴻2022/04/14 19:07:02 A :喂。 B :在幹嘛，打電話給你都不接？ A :那有，你現在在哪？ B :在家啊，今天說爆胎啦，今天休 　 息，明天說沒工作，也叫我休息 A :是喔 B :阿你那個有找到了啦。 A :好啦，你要過來了嗎？ B :你現在在家嗎？ A :對啊。 B :好啦。 3G彰化縣○○市○○里○○路0號 13 許登秋⇐詹啟鴻2022/04/14 19:36:53 A :喂。 B :到了。 A :門沒有鎖啦。 3G彰化縣○○市○○里○○路0號 　　由上開譯文中「一人一半」、「到時如果有，一人出一半來 拿」等語，再佐以證人詹啟鴻於本院審理時結證稱：4月8日跟許登秋通電話，是要買毒品，一人一半合資買毒品，在許登秋車禍跛腳的這段時間，都是許登秋打電話給藥頭，跟藥頭約的，許登秋跟藥頭比較熟；4月14日這次也有跟被告聯絡作伙去買；是合資，許登秋先拿到毒品，我的份許登秋會留給我，我還是要給許登秋錢；上開譯文中「許登秋：你那邊還有一趟可以用，我就勤勞一點」、「詹啟鴻：這樣就辛苦你囉，看怎樣再打電話」的對話，是許登秋認為我那邊還有可以用，不會那麼需要馬上用毒品等語（詳見本院卷一第137-141頁、第153頁、第170頁）。並參以被告亦自承上開2次有與證人合資購買海洛因1000，是111年4月8日、4月12日之合資購買海洛因，應屬可採。 　㈢111年4月12日通訊監察譯文：　　　 編號 通話對象 內容 （A是監察對象：許登秋） 備註 1 許登秋⇐詹啟鴻2022/04/12 18:28:18 A :到了嗎？ B :………… A :喂？ B :………… A :為什磨不說話？ B :………… A :喂？ B :………… A :没有聲音，再重打。 3G彰化縣○○市○○里○○路0號 2 許登秋⇐詹啟鴻2022/04/12 18:34:11 B :喂，我打給你都沒接！ A :有，我有接，沒有聽到聲音。 B :我在你家樓下。 A :好啦。 3G彰化縣○○市○○里○○路0號 　　該譯文中「我在你家樓下」，並佐以證人詹啟鴻於本院審理 時結證稱：4月12日的照片有照到我騎機車去許登秋住的地方，這個時候是要找許登秋一起買毒品等語（詳見本院卷一第141頁），復參以證人陳建發於本院審理時結證稱：彰化縣○○市○○路000號經常有人聚集，我於111年4月12日晚上6時35分騎機車前往跟監埋伏蒐證，我剛到的時候看到騎車牌號碼000-0000機車的人從鐵門走出來騎機車離開，我沒有尾隨，騎機車的人不是我的目標，機車使用人回去查才發現是詹啟鴻騎的等語（詳見本院卷二第253-254頁），再佐以證人詹啟鴻於偵查時具結證稱：員警搜證照片這天，許登秋親自將海洛因1包交給我，我給許登秋1000元現金等語（詳見110年度他字第3073號卷二第66頁），及參以111年4月12日蒐證照片（詳見110年度他字第3073號卷二第101-103頁），由此可知證人詹啟鴻確實有於111年4月12日晚上6時許前往許登秋住處，及交付1000元予許登秋，並由許登秋親自將海洛因1包交給詹啟鴻等情，應堪認定。又被告於本院準備程序時自承當日是詹啟鴻要被告打電話給藥頭，詹啟鴻有到租屋處，有拿海洛因等語（見本院卷一第72頁）。由此可認定111年4月12日晚上6時35分詹啟鴻騎機車自被告家離開前，被告確實有交付海洛因予詹啟鴻，實屬明確。辯護人辯稱本次並無證據足以證明被告有交付毒品海洛因予詹啟鴻，並無足採。 　㈣至於被告與證人詹啟鴻就「合資」購買海洛因之情節均稱係2 人一同騎車外出購買乙節，雖依卷內之相關證據並無從認定其2人係一同騎車外出之事實，但2人合資購買海洛因之事實與前揭監聽譯文大致相符，且參以被告自承都是其聯絡藥頭（見本院卷一第72頁），核與證人詹啟鴻證述：2人係合資，由許登秋先拿到毒品，再將我的份留給我，我再給許登秋錢等語（見本院卷一第153頁）大致相符，是被告於附表所示之時間與詹啟鴻聯絡後，先向藥頭購得海洛因，再將合資購入價值1000元之毒品海洛因交予詹啟鴻，並收取海洛因代墊款，以此方式幫助詹啟宏施用第一級毒品海洛因之犯行，應堪認定。 　㈤至於證人詹啟鴻於偵訊中關於「購買毒品」之說，既經伊於 本院審理證述時所翻異，又核與上揭通訊監察譯文內容不合，且依卷內相關證據，又無可資補強此部分證述可信性之證據，自難逕採為認定被告有販賣毒品海洛因犯行證據。 四、綜上所述，被告涉犯幫助施用第二級毒品罪，共3罪，均事 證明確，堪以認定，均應依法論科。 五、論罪科刑： 　㈠按海洛因為毒品危害防制條例第2條第2項第1款所稱之第一級 毒品，不得持有、施用。又按受施用毒品者委託，代為向販售毒品者購買毒品後，交付委託人以供施用，並收取價款，為幫助施用。被告受證人詹啟鴻委託，由被告向上游販毒者購得海洛因後，再將該海洛因交予證人詹啟鴻施用，其行為就證人詹啟鴻施用第一級毒品之犯罪資以助力，使其易於實施，堪認係幫助他人施用毒品犯罪。是核被告所為，係犯刑法第30條第1項前段、毒品危害防制條例第10條第1項之幫助施用第一級毒品罪。公訴意旨認被告係犯毒品危害防制條例第4條第1項之販賣第一級毒品罪，起訴法條尚有未洽，惟交付毒品之社會基本事實相同，本院自得變更法條，並予審理。 　㈡被告幫助施用毒品而持有該毒品之低度行為，為幫助施用毒 品之高度行為所吸收，不另論罪。 　㈢刑之加重減輕： 　⒈幫助犯之減輕： 　　被告行為僅止於幫助，爰依刑法第30條第2項規定，按正犯 之刑減輕之。 　⒉至辯護人認：因被告供述，陳百儀到庭證述而有查獲本案毒 品上手，應依毒品危害防制條例第17條第1項減輕其刑等語。證人陳百儀雖於本院審理時證稱：110年時許登秋他們會找我買毒品，許登秋跛腳的那段時間，都是許登秋打給我，詹啟鴻也會打給我，我也有詹啟鴻的聯絡方式，幾乎都是他們一起買，詹啟鴻也會單獨找我交易，沒有印象有在111年4月8日以及4月12日、4月14日這3天賣海洛因給許登秋及詹啟鴻，我之前承認的案子有監聽我的電話，且警察有給我看照片的部分我都認罪，就賣海洛因給許登秋或詹啟鴻部分是今天第一次被問到等語（見本院卷一第177-184頁）。惟觀之證人陳百儀（監聽對象：百六仔）於附表所示之期間內無任何與被告通訊之相關紀錄（詳見本院卷一第277-352頁），再佐以證人陳百儀販賣毒品案件之販賣時間為100年12月6日起至111年5月9日止，其中於111年4月間販賣毒品海洛因之犯行只有於111年4月15日分別與購毒者陳宏宜、蕭珉偉聯絡、於同年4月16日與購毒者張祐銘聯絡、於同年4月17日與購毒者陳宏宜聯絡後，再各別為毒品交易，並無與被告通聯之相關紀錄（見本院卷一第369-457頁之刑事判決、警局蒐證購毒者照片）。至於被告供承跟陳百儀購買毒品係以line聯絡陳百儀等語（見本院卷一第72頁），實無相關證據足以提供偵查機關為偵查程序之發動，自難僅以證人陳百儀上揭有販賣海洛因予被告之證述，即認被告就附表所示各次犯行有查獲上情而為減刑之適用。辯護人認毒品上手陳百儀已為上開證述，縱偵查機關未予偵查仍應有查獲上手減刑之適用等語，難以採憑，附此敘明。 　㈣爰以行為人之責任為基礎，審酌被告明知海洛因為第一級毒 品，且現今毒品氾濫，倘提供毒品予他人，對人體戕害甚重，被告提供毒品幫助詹啟鴻施用，助長濫用毒品之惡習，亦嚴重影響社會風氣，並有滋生其他犯罪之可能，危害社會治安，犯罪所生危害程度非輕，並兼衡被告自承其為國中肄業，有園藝專長但沒有證照，未婚，有1個小孩已出養給別人了，先前入所前與同居人同住在租屋處，之前工作是園藝，月收入為2萬多元，除了生活開銷之外，每月尚有汽車、機車貸款等智識程度、家庭生活、經濟狀況，暨其犯罪動機、目的、手段等一切情狀，分別量處如主文所示之刑及易科罰金之折算標準，並合併定應執行刑及易科罰金之折算標準。 六、被告收取證人詹啟鴻所交付共計3000元，係代詹啟鴻購買毒 品供其施用，並無犯罪所得，自無從諭知沒收追徵，附此敘明。 據上論斷，應依刑事訴訟法第300條、第299 條第1 項前段，判 決如主文。 本案經檢察官陳鼎文提起公訴，檢察官林士富、黃智炫、鍾孟杰 到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　14　　日 　　　　　　　　　刑事第四庭　　審判長法官 吳永梁 　　　　　　　　　　　　　　　　法　　　官 陳德池 　　　　　　　　　　　　　　　　法　　　官 李淑惠 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應 敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日 內向本院補提理由書( 均須按他造當事人之人數附繕本) 「切勿 逕送上級法院」。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　14　　日 　　　　　　　　　　　　　　　　書　記　官　黃國源　　　　　　　　　　　　　　　 附表： 編號 聯絡時間、方式 見面地點 毒品種類數量 備註 1 詹啟鴻於111年4月8日11時47分、11時57分、11時58分、12時12分、12時30分、12時37分、12時44分、13時06分許，以0000-000000門號與許登秋持用的0000-000000門號通聯及傳送簡訊 彰化縣○○市○○路000號0樓許登秋租屋處 價值1000元之海洛因1小包 111年4月8日18時許，詹啟鴻下班後騎乘車號000-0000號重型機車至左列地點與許登秋碰面 2 詹啟鴻於111年4月12日18時28分、18時34分許，以0000-000000門號與許登秋持用的0000-000000門號通聯 彰化縣○○市○○路000號0樓許登秋租屋處 價值1000元之海洛因1小包 111年4月12日18時35分許，詹啟鴻至左列地點與許登秋碰面後騎乘車號000-0000號重型機車離開 3 詹啟鴻於111年4月14日19時07分、19時36分許，以0000-000000門號與許登秋持用的0000-000000門號通聯 彰化縣○○市○○路000號0樓許登秋租屋處 價值1000元之海洛因1小包 111年4月14日20時許，詹啟鴻於通話後騎乘車號000-0000號重型機車至左列地點與許登秋碰面 附錄本案論科科刑法條：　　　　　　　　　　　　　　　　 【毒品危害防制條例第10條】 施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。 施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。