違反公司法等

臺灣彰化地方法院刑事判決　　 　　　　　　　　　　　　　　　　　　 112年度訴字第909號 公 訴 人 臺灣彰化地方檢察署檢察官 被 告 陳詳勻 陳銀庫 共 同 選任辯護人 許桂挺律師 上列被告因違反公司法等案件，經檢察官提起公訴（111年度偵 字第794號），被告於準備程序中就被訴事實為有罪之陳述，檢 察官聲請依協商程序而為判決，經本院裁定由受命法官獨任改依 協商程序而為判決，判決如下： 　　主　　文 一、陳詳勻共同犯公司法第九條第一項中段之非法發還股款罪， 處有期徒刑四月，如易科罰金，以新臺幣一千元折算一日。又共同犯商業會計法第七十一條第四款不為記錄致生不實罪，處有期徒刑四月，如易科罰金，以新臺幣一千元折算一日。應執行有期徒刑六月，如易科罰金，以新臺幣一千元折算一日。緩刑二年。 二、陳銀庫共同犯公司法第9條第1項中段之非法發還股款罪，處 有期徒刑五月，如易科罰金，以新臺幣一千元折算一日。又共同犯商業會計法第七十一條第四款不為記錄致生不實罪，處有期徒刑五月，如易科罰金，以新臺幣一千元折算一日。應執行有期徒刑八月，如易科罰金，以新臺幣一千元折算一日。緩刑二年。 　　犯罪事實及理由 一、本件犯罪事實及證據，除下列應更正補充外，其餘均引用檢 察官之起訴書（如附件一）： 　㈠附件一犯罪事實欄一（一）第4行起原記載「使公務員登載不 實及填製不實財務報表之犯意聯絡」，應補充更正為「使公務員登載不實及利用填製不實財務報表之不正當方法，致使財務報表發生不實結果之犯意聯絡」。 　㈡附件一犯罪事實欄一（二）之犯罪事實，增列「陳詳勻、陳 銀庫共同基於故意遺漏會計事項不為紀錄致財務報表發生不實結果、及明知為不實事項，填製記入帳載之單一接續之犯意聯絡」；附件一犯罪事實欄一（二）倒數第4行原記載「有如查核報告」，應更正補充為「陳詳勻、陳銀庫共同為如查核被告」、倒數第2行原記載「詳附件所示」之前，應增列記載：樣態一、帳載紀錄與實際銀行存款流入/流出事實不符，如附表甲所示；樣態二、無實際銀行存款流入/流出事實但有帳載紀錄，如附表乙所示（此經蒞庭檢察官當庭補充確認）。 　㈢證據增列「被告等於本院之自白、被告等與告訴人謝天成之 和解書」。 二、論罪法條： 　㈠新舊法比較： 　⒈商業會計法所謂「商業負責人」之定義，依該法第4條所定， 應依公司法、商業登記法及其他法律有關之規定。本案被告行為時，公司法第8條第3項原規定：「『公開發行股票之公司』之非董事，而實質上執行董事業務或實質控制公司之人事、財務或業務經營而實質指揮董事執行業務者，與本法董事同負民事、刑事及行政罰之責任。但政府為發展經濟、促進社會安定或其他增進公共利益等情形，對政府指派之董事所為之指揮，不適用之。」，該條項於107年8月1日再修正為：「『公司』之非董事，而實質上執行董事業務或實質控制公司之人事、財務或業務經營而實質指揮董事執行業務者，與本法董事同負民事、刑事及行政罰之責任。但政府為發展經濟、促進社會安定或其他增進公共利益等情形，對政府指派之董事所為之指揮，不適用之。」，可見此次修正後，公司法第8條第3項規定不再限於「公開發行股票公司」，祇須為「公司」之實際負責人，即可成為商業會計法第71條之犯罪主體。準此，公司法前開修正，影響商業會計法第71條之有關「商業負責人」之構成要件解釋，是商業會計法第71條規定固未修正，然實際上已擴張處罰範圍。基此，就被告陳銀庫為公司實際負責人部分，上開修正顯較不利於被告陳銀庫，依刑法第2條第1項之規定，該部分應適用較有利於被告陳銀庫之行為時法即民國107年8月1日修正前公司法第8條第3項之規定，即公司負責人並不包含所謂「實際負責人」，資以認定公司法第9條之「公司負責人」、商業會計法第71條之「商業負責人」範圍。 　⒉刑法第214條於108年12月25日修正公布，並於同年月27日生 效，此次修正之目的，係將原本必須援引刑法施行法第1條之1第2項而提高一定倍數後之罰金數額，直接明定於刑法分則之個別條文中，從而省卻迂迴適用法律之繁瑣與不便，實質上並未變更此一犯罪類型之應刑罰性及其法律效果，是以此部分條文之修正，僅係將原有錯綜之法律規定化繁為簡，核與單純之文字修正無異，無關處罰之輕重，對被告2人亦無有利或不利之影響，非屬刑法第2條第1項所指之法律有所變更，自不生新舊法比較之問題，而應依一般法律適用原則，逕行適用裁判時法。 　㈡按因身分或其他特定關係成立之罪，其共同實行、教唆或幫 助者，雖無特定關係，仍以正犯或共犯論。刑法第31條第1項定有明文。查公司法第9條第1項中段之非法發還股款罪、商業會計法第71條之罪，均屬因身分關係成立之罪，被告陳銀庫雖不具有公司負責人、商業負責人之身分，惟同案被告陳詳勻為公司負責人，具有公司法第8條公司負責人及商業會計法第71條之商業負責人身分，故被告陳銀庫與同案被告陳詳勻共同為附件一犯罪事實欄一（一）、（二）所示上開之罪，被告陳銀庫雖無特定身分關係，應依前揭規定，仍以正犯論。 　㈢就附件一犯罪事實欄一（一）部分： 　　核被告等就附件一犯罪事實欄一（一）所為，均係犯公司法 第9條第1項中段之發還股款罪、商業會計法第71條第5款之利用不正方法致生不實罪及刑法第214條之使公務員登載不實罪。被告等利用不知情之會計人員林麗玉以遂行犯行，應論以間接正犯。其等以一非法發還股款、利用不正方法致生不實之舉，同時著手於使公務員登載不實構成要件之實行，所犯上述3罪間，具犯罪時間上之重疊關係，而可評價為一行為觸犯數個相異之罪名，為想像競合犯，應依刑法第55條之規定，從一重之非法發還股款罪論處。被告等就此部分犯行，有犯意聯絡及行為分擔，應依刑法第31條第1項、第28條之規定，論以共同正犯。 　㈣就附件一犯罪事實欄一（二）部分： 　　附件一犯罪事實欄一（二）部分，被告等就樣態一即附表甲 （按：即大川會計師事務所出具之查核報告所載樣態一部分）所為，均係犯商業會計法第71條第4款故意遺漏會計事項不為紀錄罪；就樣態二即附表乙（按：即大川會計師事務所出具之查核報告所載樣態二部分）所為，均係犯商業會計法第71條第1款填製記入不實罪。被告等所為上開犯行，各係基於單一接續犯意，於相近之時、空內所為數舉動（按：檢察官起訴論以接續一罪，當係認無證據顯示係分別數犯意、犯行而為），侵害同一法益，各次舉動之獨立性薄弱，依一般社會健全觀念，以視為數個舉動之接續施行，合為包括之一行為予以評價，各應論以接續犯之包括一罪。被告等所犯上開商業會計法第71條第1款之記入不實罪、同條第4款之不為記錄致生不實罪，為想像競合犯，均應依刑法第55條之規定，從一情節較重之商業會計法第71條第4款之故意遺漏會計事項不為紀錄罪（即不為記錄致使會計事項發生不實結果罪）論處。被告等就上開犯行，有犯意聯絡及行為分擔，應依刑法第31條第1項、第28條之規定，論以共同正犯。 　㈤被告等就附件一犯罪事實欄一（一）、（二）所犯前揭2罪， 犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。 三、查被告陳詳勻未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告；被 告陳銀庫前雖曾於106年間，因妨害公務案件，經法院判處有期徒刑3月確定，於107年1月25日易科罰金執行完畢，然其於執行完畢後5年內，未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，有其等臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可參。檢察官、被告等及其等辯護人協商為緩刑之宣告，爰就被告陳詳勻部分，依刑法第74條第1項第1款規定；被告陳銀庫部分，依同法條第1項第2款規定，均諭知緩刑如主文所示。 四、本案被告等已為認罪之表示，且經辯護人協助，與檢察官於 審判外達成協商之合意，合意內容如主文所示（檢察官與被告等及其等辯護人就附件一犯罪事實欄一（二）部分協商論以一罪，論罪時雖併記載商業會計法第71條第1款、第4款之情，然此部分犯行既係想像競合犯之關係，而從一重論以情節較重之該條第4款之罪，主文即記載該條第4款罪即可）。上開協商合意並無刑事訴訟法第455條之4第1項所列各款情形，業經本院於踐行同法第455條之3第1項之告知程序後，訊問調查屬實，檢察官聲請改依協商程序而為判決，本院爰不經言詞辯論，於協商合意範圍內為協商判決。 五、應適用之法條：刑事訴訟法第455條之2第1項、第455條之4 第2項、第455條之8、第454條第2項，公司法第9條第1項中段，商業會計法第71條第1款、第4款、第5款，刑法第11條前段、第2條第1項、第214條、第55條、第28條、第31條第1項、第41條第1項前段、第8項、第51條第5款、第74條第1項第1款、第2款，判決如主文。 六、本件協商判決，除有刑事訴訟法第455條之4第1項第1款於本 院訊問程序終結前，被告撤銷協商合意或檢察官撤回協商聲請者；第2款被告協商之意思非出於自由意志者；第4款被告所犯之罪非第455條之2第1項所定得以聲請協商判決者；第6款被告有其他較重之裁判上一罪之犯罪事實者；第7款法院認應諭知免刑或免訴、不受理者情形之一，及違反同條第2項「法院應於協商合意範圍內為判決；法院為協商判決所科之刑，以宣告緩刑或2年以下有期徒刑、拘役或罰金為限」之規定者外，不得上訴。 七、如不服本件判決，且符合前述得上訴之特別規定者，得自收 受判決送達之日起20日內，向本院提出上訴書狀，上訴於第 二審法院。 本案經檢察官賴志盛提起公訴，檢察官黃智炫到庭執行職務。　 中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　13　　日 　　　　　　　　　刑事第九庭　法　官　吳芙如 以上正本證明與原本無異。　　　　　　　　　 如不服本件判決，且符合前述得上訴之特別規定者，得自收 受 判決送達之日起20日內，向本院提出上訴書狀，上訴於第二審法 院，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆 滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本 ）「切勿逕送上級法院」。 告訴人或被害人對於判決如有不服具備理由請求檢察官上訴者， 其上訴期間之計算係以檢察官收受判決正本之日期為準。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　13　　日 　　　　　　　　　　　　　　　書記官　王冠雁 附錄本案論罪科刑法條全文： 公司法第9條第1項 公司應收之股款，股東並未實際繳納，而以申請文件表明收足， 或股東雖已繳納而於登記後將股款發還股東，或任由股東收回者 ，公司負責人各處 5 年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣 50 萬元以上 250 萬元以下罰金。 商業會計法第71條 商業負責人、主辦及經辦會計人員或依法受託代他人處理會計事 務之人員有下列情事之一者，處 5 年以下有期徒刑、拘役或科 或併科新臺幣 60 萬元以下罰金： 一、以明知為不實之事項，而填製會計憑證或記入帳冊。 二、故意使應保存之會計憑證、會計帳簿報表滅失毀損。 三、偽造或變造會計憑證、會計帳簿報表內容或毀損其頁數。 四、故意遺漏會計事項不為記錄，致使財務報表發生不實之結果 　　。 五、其他利用不正當方法，致使會計事項或財務報表發生不實之 　　結果。 中華民國刑法第214條 明知為不實之事項，而使公務員登載於職務上所掌之公文書，足 以生損害於公眾或他人者，處 3 年以下有期徒刑、拘役或 1 萬 5 千元以下罰金。 【附表甲（樣態一、帳載紀錄與實際銀行存款流入/流出事實不 符）】： 項次 日期 （民國） 樣態 銀行存款增加/減少 金額 （新臺幣） 有金流/帳載未紀錄 1 103.07.31 永安強橋改善工程尾款 2,426,498 ✔ 2 103.07.31 永安強橋改善工程尾款 153,609 ✔ 3 101.09.20 匯至股東陳銀庫彰化一信○○分社後五碼00000之帳號 5,000,000 ✔ 4 101.09.26 匯至股東陳銀庫彰化一信○○分社後五碼00000之帳號 5,300,000 ✔ 5 101.09.20 謝天成匯入款 1,900,000 ✔ 6 101.10.15 謝天成匯入款 5,000,000 ✔ 7 101.10.29 易聖實業（股）匯入款 3,100,000 ✔ 8 101.09.21 高雄市政府工務局新建工程處押標金 1,500,000 ✔ 9 101.10.01 高雄市政府工務局新建工程處押標金 1,650,000 ✔ 10 101.10.03 高雄市政府工務局新建工程處履約保證金 1,310,000 ✔ 11 101.10.03 高雄市政府工務局新建工程處履約保證金 1,560,000 ✔ 12 101.10.22 匯至股東陳銀庫彰化一信○○分社後五碼00000之帳號 2,500,000 ✔ 13 101.11.20 匯至湧昌工程有限公司 1,018,500 ✔ 14 101.11.20 匯至股東陳銀庫彰化一信○○分社後五碼00000之帳號 3,000,000 ✔ 15 101.11.29 匯至湧昌工程有限公司 3,100,000 ✔ 16 101.11.30 匯至股東陳銀庫彰化一信○○分社後五碼00000之帳號 4,300,060 ✔ 17 101.11.30 匯至湧昌工程有限公司 1,779,476 ✔ 【附表乙（樣態二、無實際銀行存款流入/流出事實，但有帳載 紀錄之情形）】： 項次 日期 （民國） 科目 增加/ 減少 金額 （新臺幣） 有金流/帳載有記錄 無金流/帳載有記錄 1 101~102年 現金 增加 980,000 ✔ 2 101~102年 銀行存款 減少 980,000 ✔ 3 100.12.31 其他應收款 減少 7,400,000 ✔ 4 101.01.01 其他應收款 減少 9,500,000 ✔ 5 101.12.03 其他應收款 減少 10,810,000 ✔ 6 102.04.30 其他應收款 減少 5,190,000 ✔ 7 103.12.31 其他應收款 增加 7,148,201 ✔ 8 104.12.31 其他應收款 增加 1,105,453 ✔ 9 102.12.30 股東往來 增加 7,000,000 ✔ 10 103.12.31 股東往來 減少 7,000,000 ✔