違反毒品危害防制條例

臺灣彰化地方法院刑事判決 113年度易字第1616號 聲 請 人 臺灣彰化地方檢察署檢察官 被 告 吳志弘 上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請簡易判決 處刑（113年度偵字第7978號），本院認不宜以簡易判決處刑（1 13年度簡字第1298號），改依通常程序審理，判決如下： 　　主　文 本件免訴。 　　理　由 一、聲請簡易判決處刑意旨略以：被告吳志弘明知海洛因係毒品 危害防制條例所列管之第一級毒品，未經許可不得非法持有，仍基於持有第一級毒品之犯意，於民國113年2月22日20時許，在臺中市○○區○○○○路00號「巴里島汽車旅館」內，自真實年籍不詳綽號「近來」之男子處無償收受海洛因1包（外觀：淡黃色粉末2.85公克【含袋初秤重】、淨重1.8745公克【精秤重】、驗餘淨重1.6966公克，下稱本件扣案物）後自斯時持有之。嗣被告因另案通緝，為警於113年2月24日18時23分許在彰化縣○○鄉○○路0段000號前逮捕，並執行附帶搜索而查扣前開海洛因1包，因認被告違反毒品危害防制條例第11條第1項之持有第一級毒品罪嫌等語。 二、案件曾經判決確定者，應諭知免訴之判決，並得不經言詞辯 論為之，此觀刑事訴訟法第302條第1款、第307條之規定即明。又刑事訴訟法第302條第1款規定「案件曾經判決確定者，應諭知免訴之判決」，係以同一案件，已經法院為實體上之確定判決，該被告應否受刑事制裁，即因前次判決而確定，不能更為其他有罪或無罪之實體上裁判。此項原則，關於實質上一罪或裁判上一罪，其一部事實已經判決確定者，對於構成一罪之其他部分，亦有其適用（最高法院110年度台上字第750號判決意旨參照）。再刑法上所謂吸收犯，係指一罪所規定之構成要件，為他罪構成要件所包括，因而發生吸收關係者而言。如意圖供自己施用而持有毒品，進而施用，則其持有之低度行為，當然為高度之施用行為所吸收，不另論以持有毒品罪（最高法院90年度台非字第174號判決意旨參照）。 三、經查： 　㈠被告於113年2月22日20時許，在上開巴里島汽車旅館內，自 綽號「近來」之男子處無償收受本件扣案物後持有之，嗣其因另案遭通緝，經警於113年2月24日18時23分許，在彰化縣○○鄉○○路0段000號前逮捕，執行附帶搜索而查扣本件扣案物，且本件扣案物經送驗後，檢出第一級毒品海洛因之事實，業據被告於偵查中坦認不諱，並有屏東縣政府警察局里港分局搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、欣生生物科技股份有限公司成份鑑定報告（報告編號：4304D011）在卷可參（偵卷第9頁至第14頁、第19頁至第22頁、第27頁、第147頁至第149頁、第173頁），此部分事實固堪認定。 　㈡惟本件被告基於施用第一、二級毒品之犯意，於113年2月24 日15、16時許，在上開巴里島汽車旅館內，先以將甲基安非他命放入吸食器內燒烤，再吸食其煙霧之方式，施用第二級毒品甲基安非他命1次；另以將海洛因放入香菸內，再點燃吸食煙霧之方式，施用第一級毒品海洛因1次，為警於同日18時23分許，在上開彰化縣○○鄉○○路0段000號前查獲，並當場扣得本件扣案物、不明粉末袋1包及其所有供施用毒品之玻璃球2個，復經其同意採尿送驗，結果呈毒品嗎啡、安非他命、甲基安非他命陽性反應，而被告上開施用第一、二級毒品之犯行，經臺灣臺中地方檢察署檢察官以113年度毒偵字第2031號提起公訴後，經臺灣臺中地方法院以113年度易字第2769號判決，就施用第一級毒品部分判處有期徒刑10月，並就本件扣案物諭知沒收銷燬，於113年12月18日確定等情，有上開刑事判決書、臺灣高等法院被告前案紀錄表、本院電話洽辦公務紀錄單各1份在卷足參（見本院卷第107頁至第141頁）。依上開刑事確定判決，被告為警查扣之本件扣案物因係被告為施用之目的而持有，其持有之低度行為已被其施用第一級毒品之高度行為所吸收，本件扣案物亦經上開刑事確定判決宣告沒收銷燬確定，亦堪以認定。 　㈢被告於本院訊問時業已供明：扣案毒品是施用剩下的等語（ 見本院卷第51頁），且本件被告經警查獲之時間、地點、扣案毒品之種類及數量，均與上開案件相同，則本件持有第一級毒品之低度行為，就應為其施用第二級毒品（即上開案件）之高度行為所吸收，具吸收犯之實質上一罪關係，堪認本件與上開案件核屬同一案件無訛。 　㈣綜上，被告於上開案件施用第一級毒品犯行既經判決確定， 被告持有本件第一級毒品行為，應為上開案件施用第一級毒品犯行所吸收，而為上開案件既判力效力之所及。本件檢察官另就被告持有第一級毒品之行為聲請簡易判決處刑（與起訴有同一效力），顯有未合，自應由本院依法為免訴之諭知。本件既應諭知免訴判決，依刑事訴訟法第452條之規定，即不能逕依簡易判決處刑，而應改依通常程序審判，併予敘明。 據上論斷，應依刑事訴訟法第452條、第451條之1第4項第3款、 第302條第1款、第307條，判決如主文。　　　　　 中　　華　　民　　國　　114 　年　　1 　　月　　20　　日 　　　　　　　　　刑事第六庭　法　官　巫美蕙 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應 敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日 內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕 送上級法院」。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　1 　　月　　20　　日 　　　　　　　　　　　　　　 書記官　李韋樺