毒品危害防制條例

臺灣橋頭地方法院刑事判決　 112年度訴字第133號 公 訴 人 臺灣橋頭地方檢察署檢察官 被 告 吳宗崑 指定辯護人 李吟秋公設辯護人 上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（112年 度偵字第1951號、112年度偵字第6639號），本院判決如下： 　　主　文 吳宗崑犯如附表一編號1至2所示之貳罪，各處如附表一編號1至2 主文欄所示之刑及沒收。應執行有期徒刑柒年捌月。 　　事　實 吳宗崑明知甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款所 列之第二級毒品，不得非法持有、販賣，竟基於販賣第二級毒品以 營利之犯意，分別於附表一編號1至2所示之時間、地點，以各該 編號所示之方式，販賣甲基安非他命予馬國竣（販賣時間、地點 、價金及交易方式均詳附表一所載）。嗣因警偵辦馬國竣所涉販 賣第二級毒品案件，經馬國竣供稱吳宗崑為其毒品上手，並與吳 宗崑約定於附表一編號2所示時、地購買甲基安非他命，員警即 於民國112年1月11日19時6分許，在高雄市○○區○○○路000號前逮 捕吳宗崑，並對其執行附帶搜索，當場扣得如附表二所示之物， 始悉上情。 　　理　由 一、程序事項 　　按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定 者外，不得作為證據，刑事訴訟法第159條第1項固定有明文。然被告以外之人於審判外之陳述，雖不符前4條之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據，刑事訴訟法第159條之5規定甚明。後述所引用認定被告前開犯行之證據資料，屬於被告以外之人於審判外之陳述者，檢察官、辯護人及被告於本院審判程序中均已同意作為證據（本院卷第365頁），本院審酌上開證據作成時之情況，並無不當取供或違反自由意志而陳述等情形，且俱核與本案之待證事實相關，認為以之作為本案證據係屬適當，依前揭規定，均具有證據能力。又下列認定本案之非供述證據，經查並無違反法定程序取得之情，依刑事訴訟法第158條之4規定反面解釋，亦應具證據能力。 二、認定犯罪事實之證據及理由 (一)上揭犯罪事實，業據被告於警詢、偵查中、本院準備程序及 審判時均坦承不諱（警二卷第7-16頁；偵一卷第33-35頁；本院卷第104、228、286、371頁），核與證人馬國竣於警詢及偵查中之證述相符（偵一卷第9-12、25-27頁），並有被告與馬國竣間之LINE通訊軟體對話紀錄翻拍截圖、監視錄影翻拍照片、高雄市政府警察局刑事警察大隊搜索、扣押筆錄、扣押物品目錄表、現場照片、高雄市立凱旋醫院濫用藥品成品檢驗鑑定書在卷可稽（警一卷第23-27、35-36頁、警二卷第17-26頁；偵一卷第17-22頁；本院卷第423頁），足認被告上開任意性自白與事實相符。 (二)按販賣毒品之所謂販賣行為，須行為人主觀上有營利意圖， 且客觀上有賣出毒品行為，即足構成，至於實際上是否已經獲利，則非所問（最高法院93年度台上字第1651號判決意旨參照）。再衡諸我國查緝毒品販賣一向執法甚嚴，又科以重度刑責，且販賣上開毒品既係違法行為，當非可公然為之，亦無公定價格，且容易分裝並增減份量，而每次買賣之價量，可能隨時依雙方關係深淺、資力、需求量及對行情之認知、來源是否充裕、查緝是否嚴謹、購買者被查獲時供述購買對象之可能風險評估等情形，而異其標準，非可一概而論；且販賣者從各種「價差」、「量差」、「純度」或其他方式謀取利潤方式，或有差異，然其所圖利益之非法販賣行為目的，則屬相同，並無二致。本件被告自承販賣毒品係為獲取其中差價等語（本院卷第230頁），既係圖謀獲取價差利益，自有營利而販賣之意，亦堪認定。 (三)綜上，本案事證明確，被告上開犯行均堪以認定，應依法論 罪科刑。 三、論罪科刑 (一)核被告所為，就附表一編號1所示犯行，係犯毒品危害防制 條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪；附表一編號2所示犯行，係犯同條例第4條第2項、第6項之販賣第二級毒品未遂罪。被告因販賣而持有甲基安非他命之低度行為，為其販賣之高度行為所吸收，不另論罪。被告上開2次犯行，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。 (二)刑之減輕部分 　1.毒品危害防制條例第17條第2項規定 　　被告對其上開犯行，於偵查及審判中均坦承不諱，已如前述 ，符合毒品危害防制條例第17條第2項之減輕要件，均應減輕其刑。 　2.毒品危害防制條例第17條第1項規定 　　被告迄至本案言詞辯論終結前，均未能陳報其上手之姓名資 料（本院卷第365頁），致未能查獲上手，本案自不符毒品危害防制條例第17條第1項規定之要件。 　3.刑法第59條規定 　　辯護人雖替被告辯護稱：被告就附表一編號1所示販賣第二 級毒品既遂犯行僅獲利2000元，就附表一編號2所示犯行則係販毒第二級毒品未遂，又被告並無販毒前科，係因不堪負荷家庭支出，一時失慮始首次販毒，販毒對象僅1人，且被告已坦承犯行，犯罪情節及惡性非重，請依刑法第59條規定酌減其刑等語(本院卷第273-274、364、373頁)。然按刑法第59條之酌量減輕其刑，必須犯罪另有特殊之原因與環境等等，在客觀上足以引起一般同情，認為給予宣告法定最低度刑期猶嫌過重者，始有其適用。經查，毒品危害防制條例第4條第2項之規定，販賣第二級毒品罪法定刑為無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科1500萬元以下罰金，是立法者已予法院就此部分依行為人犯罪情節之輕重為量刑之區隔，復衡諸被告販賣第二級毒品，助長毒品流竄，對社會秩序造成之妨害非低，且被告所涉附表一編號販賣第二級毒品既遂犯行部分，其所販賣之甲基安非他命數量多達125公克，交易數量非微，交易金額已達19萬元，況與被告購入上開毒品之馬國竣係因販賣第二級毒品而遭警方查緝，並供稱其毒品上手即係被告，其所販賣之第二級毒品泰半均係向被告購入等語（警一卷第53-56頁），可認被告販售予馬國峻之第二級毒品並非零星，且其販毒對象亦非單純施用毒品之人，益徵被告顯然位居販賣毒品之「中盤」地位，犯罪情節實無可取，至其所犯附表一編號2所示販賣第二級毒品犯行雖屬未遂，惟該次其欲販賣予馬國竣之甲基安非他命遭扣案之數量達近19公克，預計交易數額則係4萬2000元，足見被告所持有之第二級毒品數量均非屬微末，此部分亦難認其犯罪情節有何特殊之原因、環境而有情輕法重之情形，是就本案之犯罪情狀，在客觀上均不足以引起一般同情，要無顯可憫恕之處，自無從依刑法第59條之規定酌量減輕其刑。辯護人上開所辯，尚難憑採。 (三)本院審酌被告明知甲基安非他命屬戕害他人身心之毒品，竟 無視國家杜絕毒品之禁令，販售甲基安非他命，已然助長毒品氾濫風氣，並對社會治安造成相當危害；又被告前經持有毒品經論處有期徒刑2月，於111年9月8日易科罰金執行完畢，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可參（本院卷第375-378頁），猶未知悔改，犯罪手法甚至層升為販毒行為，足徵其刑罰反應力薄弱，惟念被告犯後始終坦承犯行，態度尚可，且販賣毒品之對象僅1人，而與毒品大盤或毒梟有異；再兼衡被告犯罪之動機、目的、手段、各次販賣之對價、本案其欲販賣甲基安非他命之數量分達125公克、19公克，造成毒品擴散，暨其犯罪前科紀錄及自陳之教育程度、健康狀況、家庭經濟狀況（本院卷第372頁）等一切情狀，就被告所犯，分別量處如附表一編號1至2主文欄所示之刑。 (四)又按數罪併罰之定應執行之刑，係出於刑罰經濟與責罰相當 之考量，並非予以犯罪行為人或受刑人不當之利益，相較於刑法第57條所定科刑時應審酌之事項係對一般犯罪行為之裁量，定應執行刑之宣告，乃對犯罪行為人本身及所犯各罪之總檢視，除應考量行為人所犯數罪反應出之人格特性，並應權衡審酌行為人之責任與整體刑法目的及相關刑事政策，在量刑權之法律拘束性原則下，依刑法第51條第5款之規定，採限制加重原則，以宣告各刑中之最長期為下限，各刑合併之刑期為上限，但不得逾30年，資為量刑自由裁量權之外部界限，並應受法秩序理念規範之比例原則、平等原則、責罰相當原則、重複評價禁止原則等自由裁量權之內部抽象價值要求界限之支配，使以輕重得宜，罰當其責，俾符合法律授與裁量權之目的，以區別數罪併罰與單純數罪之不同，兼顧刑罰衡平原則（最高法院101年度台抗字第461號裁定意旨參照）。本院審酌被告就附表一編號1至2所犯各罪均係販賣第二級毒品罪，罪質相同，其販賣次數為2次，販賣對象為1人，販賣時間為111年12月1日、112年1月11日，販賣金額分別為19萬元及4萬2000元等情，並考量其犯後始終坦承犯行，態度尚可，復衡酌被告日後仍有回歸社會生活之必要，及前所揭示之限制加重原則，爰就其所犯附表一編號1至2之2罪，合併定如主文所示之應執行刑。 四、沒收部分 (一)按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之；於全部或一部不 能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額，刑法第38條之1第1項前段、第3項定有明文。次按有關犯罪所得之沒收，依刑法第38條之1之立法理由，係採總額原則，不扣除成本（最高法院110年度台上字第2251號判決意旨參照）。又按販賣第二級毒品本身係犯罪行為，因販賣第二級毒品而直接取得之全部價金，即屬犯販賣第二級毒品罪所得之財物，不生扣除成本之問題（最高法院111年度台上字第2713號判決意旨參照）。 (二)次按查獲之第一級、第二級毒品及專供製造或施用第一級、 第二級毒品之器具，不問屬於犯罪行為人與否，均沒收銷燬之；犯第4條至第9條、第12條、第13條或第14條第1項、第2項之罪者，其供犯罪所用之物，不問屬於犯罪行為人與否，均沒收之，毒品危害防制條例第18條第1項前段、第19條第1項分別定有明文。 (三)經查： 　1.扣案如附表二編號1所示之甲基安非他命1包，係被告欲實施 附表一編號2所示犯行欲販賣之毒品，如附表2編號4所示之IPONE牌行動電話（含SIM卡1枚），則係被告實施附表一編號1至2所示犯行，以通訊軟體聯繫購毒者所用之物（本院卷第230頁），爰各依毒品危害防制條例第18條第1項前段、第19條第1項之規定，於關聯之罪刑項下宣告沒收（含沒收銷燬）。而上開毒品之外包裝，係用於包裹毒品，其上存有之殘渣與毒品客觀上難以完全析離，亦無析離之實益，應整體視為違禁物，依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定，不問屬於被告與否，宣告沒收銷燬，至送鑑驗耗損之毒品，因已滅失，自無再諭知沒收之必要。 　2.被告如附表一編號1所示販賣第二級毒品時實際取得之價金1 9萬元，雖未扣案，又被告固辯稱就該19萬元部分僅獲利2000元等語（本院卷第230頁），惟上開販毒成本不應扣除，仍應依刑法第38條之1第1項、第3項規定，沒收犯罪所得19萬元，並於該編號罪刑項下宣告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 　3.至扣案如附表二編號2所示款項係被告個人財產，附表二編 號3、5所示手機亦未供本案犯罪使用（本院卷第230頁），復無證據可認上開扣案物與被告本案所犯有何關聯，均不予宣告沒收。 據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。 本案經檢察官黃聖淵提起公訴，經檢察官林易志到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　21 　　日 　　　　　　　　　刑事第四庭 審判長　法　官　陳億芳 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　蔡旻穎 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　林婉昀 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應 敘述具體理由；如未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日 內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿 逕送上級法院」。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　　21　　日 　　　　　　　　　　　　　　　　　　 書記官　黃麗燕　　 附錄本案所犯法條全文 毒品危害防制條例第4條 製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒 刑者，得併科新臺幣 3 千萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或 10 年以上有期 徒刑，得併科新臺幣 1 千 5 百萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣第三級毒品者，處 7 年以上有期徒刑，得併 科新臺幣 1 千萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣第四級毒品者，處 5 年以上 12 年以下有期 徒刑，得併科新臺幣 5 百萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處 1 年以上 7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百 50 萬元以下罰金。 前五項之未遂犯罰之。 附表一： 編號 交易時間（民國） 交易地點 交易對象 毒品種類、金額（新台幣） 交易方式 　 主文及沒收 1 111年12月1日0時24分許 高雄市○○區○○○路000號統一超商之後方鐵皮屋內 馬國竣 甲基安非他命19萬元 馬國竣以LINE通訊軟體暱稱「馬爺」與吳宗崑暱稱「馬德法克」連絡，雙方於左列時間在左列地點交易，吳宗崑將125公克之甲基安非他命交給馬國竣，馬國竣並當場交付19萬元現金予吳宗崑。 吳宗崑犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑陸年柒月。扣案如附表二編號4所示之IPHONE牌行動電話（SIM卡：0000000000。IMEI：000000000000000）壹支，沒收。未扣案之犯罪所得新臺幣拾玖萬元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 2 112年1月11日18時52分許 同上 馬國竣 甲基安非他命4萬2000元 馬國竣以LINE通訊軟體暱稱「馬爺」與吳宗崑暱稱「馬德法克」連絡後，吳宗崑於左列時間至左列地點欲與馬國竣交易，然因遭員警當場逮捕而未遂。 吳宗崑犯販賣第二級毒品未遂罪，處有期徒刑肆年。扣案如附表二編號1所示之物，沒收銷燬之；扣案如附表二編號4所示之IPHONE牌行動電話（SIM卡：0000000000。IMEI：000000000000000）壹支，沒收。 附表二： 編號 物品名稱 數量 備註 　1 甲基安非他命 1包 本案查獲之第二級毒品（含包裝袋1個，檢驗前毛重18.902公克、檢驗前淨重18.144公克、檢驗後淨重18.122公克） 　2 現金(新臺幣) 9000元 　3 IPHONE牌行動電話 SIM卡：0000000000 IMEI：000000000000000 　1支 　4 IPHONE牌行動電話 SIM卡：0000000000 IMEI：000000000000000 　1支 　5 IPHONE牌行動電話 　1支