詐欺

臺灣橋頭地方法院刑事判決 113年度簡上字第31號 上 訴 人 即 被 告 歐陽文廸 選任辯護人 蘇偉哲律師 上列上訴人即被告因詐欺案件，不服本院橋頭簡易庭中華民國11 2年11月21日112年度簡字第2530號第一審刑事簡易判決（起訴案 號：110年度偵字第13512號），提起上訴，經本院管轄之第二審 合議庭判決如下： 　　主　文 原判決關於量刑及沒收部分均撤銷。 歐陽文廸經原判決所判處之詐欺取財罪，處有期徒刑伍月，如易 科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 　　事實及理由 壹、程序事項： 一、按上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之，刑 事訴訟法第348條第3項定有明文。其立法理由為：「為尊重當事人設定攻防之範圍，並減輕上訴審審理之負擔，容許上訴權人僅針對刑、沒收或保安處分一部提起上訴，其未表明上訴之認定犯罪事實部分，則不在第二審之審判範圍。」又上開規定，依刑事訴訟法第455條之1第3項規定，於簡易判決之上訴準用之。 二、本件上訴人即被告歐陽文廸（下稱被告）於本院審理中，已 明示只對原審之量刑及沒收部分提起上訴（簡上卷第76、121頁），揆諸前述說明，本院僅就原審判決量刑及沒收妥適與否進行審理，至於原審判決其他部分，則非本院審查範圍，先予說明。 貳、本案據以審查量刑及沒收妥適與否之原審所認定之犯罪事實 、所犯罪名： 一、犯罪事實：被告意圖為自己不法之所有，基於詐欺取財之犯 意，於民國110年1月18日晚間，在高雄市鳳山區某汽車旅館內，向告訴人陳盈蓁佯稱：我有開一間智方光科技股份有限公司，可投資100萬元，會有5%持股，付款後1月底可交付投資憑證云云，告訴人因而陷於錯誤，於翌(19)日11時30分許，在高雄市鳥松區之郵局內，自其郵局帳號00000000000000號帳戶內臨櫃提領新臺幣（下同）90萬元後，連同身上現金10萬元，共交付100萬元投資款予被告。嗣因被告收款後遲未依約交付投資憑證，告訴人遂於110年2月底前往高雄市○鎮區○○路00號之智方光科技股份有限公司查看，發現該公司一直未營業，始知受騙。 二、所犯罪名：核被告所為，係犯刑法第339條第1項之詐欺取財 罪。 參、被告提起上訴，上訴意旨略以：原審判決認定之犯罪所得10 0萬元有誤，應為85萬元，我有依照調解筆錄分期賠償告訴人，也有提前清償部分金額，請求法院從輕量刑等語（簡上卷第75至76、120頁）；辯護人則為其辯稱：原審漏未審酌被告曾返還告訴人15萬元，故原審認定本案應沒收之金額為100萬元，應有違誤，另希望審酌被告目前均依照調解筆錄正常給付賠償金額，並於言詞辯論前提前清償至90萬元等情，予以從輕量刑，並免予宣告沒收犯罪所得等語（簡上卷第78、126頁）。 肆、撤銷原判並自為判決之理由： 一、原審經審理結果，認被告本件詐欺取財犯行罪證明確，並依 刑法第57條規定審酌相關量刑因子後，判處被告有期徒刑6月，且諭知易科罰金之折算標準，固非無見。然原審就被告犯罪所生損害及事後填補之情狀，乃係審酌：「告訴人交付100萬元與被告，嗣被告與告訴人達成調解，並於111年10月起至112年11月止均如期按調解條件履行賠償（賠償金額共計35萬元）之犯後態度」，然依告訴人於偵查時證稱：我交付100萬元現金給被告後，因為我有憂鬱症，被告知道我沒有錢，所以就問我是否要先拿15萬元，並返還15萬元給我等語（偵一卷第22至23頁），足認被告於調解成立之前，已先返還告訴人15萬元，加計上述履行至112年11月之調解賠償共計50萬元。原審於量刑時未予審酌被告已先返還15萬元部分，並據以計算本案應諭知沒收之犯罪所得數額，容有不當之處。另被告於上訴後，亦持續履行調解賠償（詳如後述），原審就此未及審酌，就沒收金額之計算，亦因此有所違誤。從而，被告以原審量刑過重及諭知沒收金額有誤為由提起上訴，均有理由，應由本院將原判決關於被告之量刑及沒收部分予以撤銷改判。 二、爰以行為人之責任為基礎，審酌被告不思以正當途徑獲取所 需，竟利用告訴人對其之信任，以投資為由詐取財物，除侵害他人財產權外，更對人與人之互信關係及社會治安造成危害，所為實有不該，並考量被告向告訴人詐得金錢為100萬元，惟嗣後已先行將其中15萬元退還予告訴人；被告於原審準備程序及本院審理中均坦認犯行，並於原審與告訴人達成調解，自111年10月起至113年10月止均遵期履行調解條件，更有提前清償款項，而將告訴人所受損害全部予以清償（詳後述）之犯後態度；末斟以被告於本院審理中自陳之智識程度及家庭生活暨經濟狀況(因涉及隱私，故不予揭露，簡上卷第125頁)，以及如臺灣高等法院被告前案紀錄表所示之前科素行、犯罪動機、目的等一切情狀，量處如主文第二項所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。 三、沒收 　㈠按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之。於全部或一部不 能沒收，或不宜執行沒收時，追徵其價額；犯罪所得已實際合法發還被害人者，不予宣告沒收或追徵，刑法第38條之1第1項前段、第3項及第5項分別定有明文。上述規定旨在澈底剝奪犯罪行為人因犯罪而直接、間接所得，或因犯罪所生之財物及相關利益，以貫徹任何人都不能坐享或保有犯罪所得或犯罪所生利益之理念，藉以杜絕犯罪誘因，而遏阻犯罪。並為優先保障被害人因犯罪所生之求償權，限於個案已實際合法發還被害人時，始無庸沒收。故如犯罪所得已實際合法發還被害人，或被害人已因犯罪行為人和解賠償而完全填補其損害者，自不得再對犯罪行為人之犯罪所得宣告沒收，以免犯罪行為人遭受雙重剝奪（最高法院106年度台上字第1131號判決意旨參照）。 　㈡查被告因本案犯行之犯罪所得金額為100萬元，並於調解前先 行返還15萬元，業如前述，而被告與告訴人已於原審達成調解，並自111年10月起至113年10月21日止，除按調解內容每月給付2萬5,000元外，另於113年10月21日提前給付告訴人3萬元、24萬5,000元，而賠付告訴人共計90萬元【計算式：25,000元×25個月+30,000元+245,000元=900,000元】，有本院調解筆錄、被告提出之自動櫃員機交易明細表、網路轉帳交易擷圖及本院辦理刑事案件電話紀錄查詢表在卷可佐（易字一卷第161至162、169至170、183、249、251、261、311頁，簡字卷第17頁，簡上卷第85至88、137至149頁），可知被告實際返還、賠償予告訴人之金額達105萬元，已逾其犯罪所得100萬元，依前揭說明，自不得再對被告之犯罪所得宣告沒收或追徵，爰依刑法第38條之1第5項規定，不予宣告沒收或追徵。 據上論斷，應依刑事訴訟法第455條之1第1項、第3項、第369條 第1項前段、第364條、第299條第1項前段，判決如主文。 本案經檢察官黃淑妤提起公訴，檢察官廖華君到庭執行職務。　 中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　15　　日 　　 　　　　　　 刑事第一庭　審判長　法　官 陳君杰 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官 孫文玲 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官 陳姿樺 以上正本證明與原本無異。 不得上訴。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　15　　日 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官 吳宜臻 附錄本案論罪科刑法條： 中華民國刑法第339條 意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之 物交付者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科50萬元以下罰 金。 以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。 前二項之未遂犯罰之。