聲明異議

臺灣橋頭地方法院刑事裁定　 113年度聲字第1411號 聲明異議人 即 受刑人 許仙忠 上列聲明異議人即受刑人因竊盜案件，對臺灣橋頭地方檢察署檢 察官民國113年11月4日之執行指揮（113年執更峴字第296號）聲 明異議，本院裁定如下： 　　主　文 臺灣橋頭地方檢察署檢察官民國113年11月4日113年執更峴字第2 96號之執行指揮，應予撤銷。 　　理　由 一、聲明異議意旨略以：聲明異議人即受刑人（下稱受刑人）因 竊盜等案件經臺灣臺南地方法院裁定應執行有期徒刑3年1月，現執行中，又因犯竊盜等數案件，經本院裁定應執行拘役100日(受刑人誤載為75日，逕予更正)，並經臺灣橋頭地方檢察署(下稱橋頭地檢署)檢察官於民國113年11月4日以113年執更峴字第296號指揮接續執行，惟依刑法第51條第9款規定，前開拘役應免予執行，檢察官之執行指揮有所不當，爰依法聲明異議等語。 二、按受刑人以檢察官執行之指揮為不當者，得向諭知該裁判之 法院聲明異議，刑事訴訟法第484條定有明文。次按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，依刑法第51條第5款至第8款所定之刑，併執行之。但應執行者為3年以上有期徒刑與拘役時，不執行拘役，刑法第50條第1項本文、第51條第9款亦分別定有明文。復依刑法第51條第9款之立法理由：數罪併罰，應執行者為有期徒刑與拘役時，因有期徒刑與拘役同屬自由刑，拘役刑期頗短，如與較長之有期徒刑併予執行，實無意義可言，宜採吸收主義，不執行拘役等語，可知被告如各別犯有期徒刑與拘役之罪，倘符合刑法第50條數罪併罰之要件，不論是否定執行刑，均應採認上開立法理由所述之吸收主義，不執行拘役。惟按吸收拘役之前提係指合於數罪併罰規定之數罪而言，此觀刑法第51條本文首先揭示「數罪併罰，分別宣告其罪之刑」之旨自明（最高法院110年度台抗字第1110號、111年度台抗字第1172號裁定意旨參照）。故如經宣告拘役刑之罪與宣告3年以上有期徒刑之罪間，不合前述數罪併罰之要件時，自無刑法第51條第9款但書規定之適用。 三、經查： 　㈠受刑人因犯附表一所示數罪，經法院判處罪刑確定，並經臺 灣臺南地方法院112年度聲字第2047號裁定應執行有期徒刑3年1月確定(下稱甲案)；其又犯附表二所示數罪，經法院判處罪刑確定，並經本院113年度聲字第122號裁定應執行拘役100日確定(下稱乙案)，有甲案、乙案裁定及臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可憑。乙案之附表二編號1、2所示之罪，犯罪日期均於甲案首罪即附表一編號1所示之罪之判決確定日（即111年4月16日）之後，未合於「裁判確定前犯數罪」之數罪併罰要件，依前開所述，自無刑法第51條第9款但書規定之適用，執行檢察官予以接續執行，自為適法。 　㈡惟乙案之附表二編號3所示之罪，犯罪日期為111年3月14日， 於甲案首罪即附表一編號1所示之罪之判決確定日（即111年4月16日）之前，此罪合於前開數罪併罰要件，有刑法第51條第9款但書規定之適用，又乙案既就附表二各罪合併定執行刑，則乙案裁定應執行拘役100日內，就附表二編號3所示之罪之拘役部分依法應免予執行，惟執行檢察官未就該罪部分何以不得免於執行拘役一節加以說明，或依其職權將該罪之刑期加以折抵、或另為適法處分，逕於113年11月4日以113年執更峴字第296號執行指揮書，命受刑人接續執行乙案應執行拘役100日，上開指揮命令即有違法與不當。 四、綜上所述，本件執行指揮處分既有上述瑕疵可指，受刑人就 此部分聲明異議指摘本件檢察官之執行指揮不當，為有理由，應由本院上開執行指揮處分予以撤銷，由檢察官另為適當之執行指揮。 據上論斷，應依刑事訴訟法第486條，裁定如主文。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　　25　　日 　　　　　　　　　刑事第七庭　　法　官 林于渟 以上正本證明與原本無異。 如不服本裁定，應於送達後10日內，向本院提出抗告狀。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　　25　　日 　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　黃甄智 附表一 附表二 編　　號 1 2 3 罪　　名 竊盜 竊盜 竊盜 宣 告 刑 拘役50日，如易科罰金，以新臺幣1,000元折算1日 拘役30日，如易科罰金，以新臺幣1,000元折算1日 拘役35日，如易科罰金，以新臺幣1,000元折算1日 犯　　罪 日　　期 111年6月26日 111年6月27日 111年3月14日 最 後 事 實 審 法院 臺南地院 臺南地院 臺灣橋頭地方法院 案號 111年度簡字第3059號 111年度簡字第3059號 112年度簡字第1409號 判決 日期 111年10月31日 111年10月31日 112年6月26日 確定 判 決 法院 臺南地院 臺南地院 臺灣橋頭地方法院 案號 111年度簡字第3059號 111年度簡字第3059號 112年度簡字第1409號 確定 日期 111年11月29日 111年11月29日 112年8月2日 是否為得易科罰金之案件 是 是 是 備　　註 臺灣臺南地方檢察署 112年度執字第346號 臺灣臺南地方檢察署 112年度執字第346號 臺灣橋頭地方檢察署 112年度執字第4288號 編號1、2所示之罪應執行拘役75日。