違反毒品危害防制條例

臺灣嘉義地方法院刑事判決 113年度易字第891號 聲 請 人 臺灣嘉義地方檢察署檢察官 被 告 凃奕丞 上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請簡易判決 處刑（113年度偵字第2707號），本院認不宜以簡易判決處刑， 改依通常程序審理（原案號：113年度朴簡字第336號），嗣於準 備程序中，被告就被訴事實為有罪之陳述，經告以簡式審判程序 之旨，並聽取當事人之意見後，本院合議庭裁定由受命法官獨任 進行簡式審判程序，並判決如下︰ 主 文 凃奕丞犯持有第二級毒品罪，處有期徒刑參月，如易科罰金，以 新臺幣壹仟元折算壹日。 扣案如附表一編號1至10所示之甲基安非他命（含包裝袋）均沒 收銷燬之。 犯罪事實 一、凃奕丞基於持有第二級毒品甲基安非他命純質淨重未逾20公 克之犯意，於民國113年2月26日23時許，在臺南市天秤座遊藝場附近之路邊，向真實姓名年籍不詳、綽號為「阿豐」之成年男子，以新臺幣（下同）4萬元之代價，購入如附表一編號1至10所示之甲基安非他命（純質淨重共計18.1975公克）而持有之。嗣警方於翌（27）日8時15分許，在嘉義縣○○市○○○路000號前，對凃奕丞駕駛之車牌號碼0000-00號自用小客車所搭載之涂建明另案執行拘提時，為警盤查，而在員警尚未發覺其持有上開第二級毒品甲基安非他命前，主動告知並交付如附表一編號1至8所示之甲基安非他命及如附表一編號12所示之第三級毒品愷他命1包（毛重0.8公克）與員警，並同意警方執行搜索而另為警扣得如附表二編號1至3之Iphone 13手機1支、Iphone Xs手機1支及現金5萬元；嗣於同日9時40分許，經暫與凃奕丞同住之凃建明同意，為警於凃奕丞位於嘉義市○區○○路000○0號（附1H房）之租屋處進行搜索，扣得如附表一編號9至11所示之甲基安非他命、如附表二編號4所示之吸食器1組、編號5所示之磅秤1臺及編號6所示之夾鏈袋2包，始查悉上情。 二、案經嘉義市政府警察局第二分局報告臺灣嘉義地方檢察署檢 察官偵查後聲請簡易判決處刑。 理 由 一、得心證之理由 　㈠上開事實，業據被告凃奕丞於警詢、偵查中、本院準備程序 及審理時均坦承不諱（見警卷第1至9頁、偵卷第7頁反面、本院易字卷第41、53頁），並有自願受搜索同意書（見警卷第21、27頁）、嘉義市政府警察局第二分局113年2月27日8時15分至20分、9時40分至57分之搜索扣押筆錄（見警卷第22至24、28至30頁）、扣押物品目錄表（見警卷第25、31頁）、扣押物品收據（見警卷第26、32頁）及扣案如附表一編號1至10所示之甲基安非他命照片（見警卷第67至70、75、76頁）在卷可稽，復有扣案如附表一編號1至10所示之甲基安非他命可佐。 　㈡扣案之如附表一編號1至10所示之甲基安非他命，以拉曼光譜 儀就附表一編號1、5及8所示之甲基安非他命進行初篩檢測，均驗出含有甲基安非他命之成分，而就附表一編號1至10所示之甲基安非他命，以化學呈色法及氣相層析質譜法（GC/MS）為鑑驗，均檢出含有甲基安非他命成分等節，則有嘉義市政府警察局拉曼光譜儀檢測初篩報告（見警卷第47至48頁）、如附表一編號1至8所示之甲基安非他命照片（見警卷第50至51頁）、拉曼光譜儀檢測結果翻拍照片（見警卷第51至52頁）、拉曼光譜儀檢測報告（見警卷第54至61頁）及衛生福利部草屯療養院113年4月9日草療鑑字第1130400020號鑑驗書（見偵卷第19至20頁）在卷可稽。 　㈢如附表一編號1至10所示之甲基安非他命，驗前淨重為26.294 3公克，純質淨重為18.1957公克，未逾20公克乙情，則有衛生福利部草屯療養院113年5月28日草療鑑字第1130500538號鑑驗書附卷可查（見偵卷第30頁）。 　㈣綜上各節，堪認被告之自白與事實相符，被告犯行堪以認定 ，應予依法論科。 二、論罪科刑 　㈠核被告所為，係犯毒品危害防制條例第11條第2項之持有第二 級毒品罪。檢察官雖於審理程序中稱：扣得之甲基安非他命純質淨重超過20公克，故本案應適用毒品危害防制條例第11條第4項等語（見本院易字卷第58頁），惟本案扣得如附表一編號1至10所示之甲基安非他命純質淨重為18.1957公克而未逾20公克已認定如前，故本案應論以毒品危害防制條例第11條第2項之罪，公訴意旨應有誤會。 　㈡按基於不同原因而持有毒品，其持有毒品之行為與不生關聯 之其他行為間，即無高低度行為之關係可言，自不生吸收犯之問題。且因施用或販賣而持有毒品之行為，為不同之犯罪型態，而有不同之法律評價，其持有低度行為之吸收關係，以高、低度行為之間具有垂直關係者為限，亦即施用行為與因施用而持有之間，或販賣行為與因販賣而持有之間，始有各自之吸收關係可言，非可任意擴張至他罪犯行（最高法院107年度台上字第767號判決意旨參照）。查被告於警詢及偵查中供稱其於113年2月26日20時許在其位於嘉義市○區○○路000○0號（附1H房）租屋處之廁所施用甲基安非他命等語（見警卷第8頁、偵卷第7頁反面。被告雖於警詢時稱施用時間為113年2月27日20時，惟該次警詢時間為113年2月27日14時31分至15時30分，時序顯然有誤，而對照被告於偵查中之供述，應認其施用甲基安非他命之時間應為113年2月26日，警詢筆錄應為誤載）；惟參被告於警詢時稱：扣案如附表一編號1至10所示之甲基安非他命是我自己要吸食用的。我113年3月26日晚上才去拿，回到住處的時候已經半夜了，所以我忘了這件事，到翌（27）日早上我就去高鐵站載朋友等語（見警卷第3、4、7頁）；於偵查時稱：我施用的毒品與我昨日（即113年3月26日）買、今日（即同年月27日）被警察扣案的毒品不一樣等語（見偵卷第7頁反面）；於本院準備程序中稱：我施用與持有的8包甲基安非他命是不一樣的等語（見本院易字卷第41頁），可知被告持有如附表一編號1至10所示甲基安非他命之犯行應與施用甲基安非他命之犯行無涉，卷內復無積極證據顯示被告持有如附表一編號1至10所示之甲基安非他命係供其於本案查獲前所施用，或施用後所殘餘，應認被告持有如附表一編號1至10所示之甲基安非他命，與被告施用第二級毒品甲基安非他命之犯行間，犯意個別而行為可分，並無高低度行為之垂直關係，依上說明，即無吸收關係。 　㈢按毒品危害防制條例第17條第1項規定「供出毒品來源，因而 查獲其他正犯或共犯者」，係指被告供出毒品來源之對向性正犯，或與其具有共同正犯、共犯（教唆犯、幫助犯）關係之毒品由來者之相關資料，諸如其前手或共同正犯、共犯之姓名、年籍、住居所或其他足資辨別之特徵及犯罪事實，使調查或偵查犯罪之公務員得據以對之發動調查或偵查程序，並因此而確實查獲其人、其犯行者，始足當之（最高法院109年度台上字第1983號判決意旨參照）。查被告於警詢時雖稱：我於113年2月26日23時許，在臺南市天秤座遊藝場附近之路邊，向真實姓名年籍不詳、綽號為「阿豐」之成年男子，以4萬元之代價，購入如附表一編號1至10所示之甲基安非他命等語（見警卷第5頁），惟被告並未提供「阿豐」之真實姓名與聯絡電話等足資特定人別之資料，職司調查或偵查犯罪之公務員無從據以對「阿豐」發動調查或偵查程序，揆諸上開判決意旨，本案應無毒品危害防制條例第17條第1項規定之適用。 　㈣按對於未發覺之罪自首而受裁判者，得減輕其刑，刑法第62 條本文定有明文；次按實質上一罪，如接續犯、繼續犯、加重結果犯、結合犯、吸收犯、常業犯或集合犯等，法律上僅賦予一個單一犯罪事實之評價，具有不可分割之性質。如全部犯罪未被發覺前，行為人對於犯罪事實之一部自首，其效力及於全部，仍生全部自首之效力。查被告係因員警另案對凃建明執行拘提時，遭警盤查，經警詢問而坦承本案持有第二級毒品甲基安非他命之犯行，並主動交付如附表一編號1至8所示之甲基安非他命，有嘉義市政府警察局查獲施用（持有）毒品案件經過情形紀錄表在卷可稽（見警卷第45頁），堪認有偵查權限之員警於盤查被告時，尚未對被告持有第二級毒品甲基安非他命之犯行產生懷疑，而被告主動坦承犯行並交付如附表一編號1至8所示之甲基安非他命，於偵查及本院審理中均坦承犯行等行為，亦可認被告有自願接受裁判之主觀意思。又被告係以單一持有第二級毒品甲基安非他命之意思，持有如附表一編號1至8所示之甲基安非他命及如附表一編號9、10所示之甲基安非他命，此二部分核屬單純一罪之關係。因此，被告對於本案犯罪事實之一部即持有如附表一編號1至8所示之甲基安非他命自首，符合刑法第62條本文所定要件，且自首之效力及於全部持有如附表一編號1至10所示第二級毒品甲基安非他命之犯行，爰依刑法第62條本文之規定，減輕其刑。 　㈤爰以行為人之責任為基礎，審酌被告無視國家對於杜絕毒品 犯罪之禁令，仍持有如附表一編號1至10所示第二級毒品甲基安非他命，所為殊值非議；其所持有之甲基安非他命純質淨重共計達18.1957公克，雖未逾20公克而可能改論毒品危害防制條例第11條第4項之罪，惟仍在該門檻之邊緣，非屬絕對少量；惟被告經警盤查時主動交付如附表一編號1至8所示之甲基安非他命，並於警詢、偵查、本院準備程序及審理中均坦承犯行，犯後態度尚佳，再衡其自述高中肄業之智識程度、從事種植檳榔之工作、未婚無子女、目前與父母同住之家庭狀況（見本院易字卷第58頁）等一切情狀，量處其刑，並諭知易科罰金折算標準如主文第一項所示。 三、沒收 　㈠依毒品危害防制條例第18條第1項前段沒收銷燬部分： 　　按查獲之第一級、第二級毒品及專供製造或施用第一級、第 二級毒品之器具，不問屬於犯罪行為人與否，均沒收銷燬之，毒品危害防制條例第18條第1項前段定有明文。查如附表一編號1至10所示之甲基安非他命，經檢驗含有甲基安非他命成分已如上認定，故為法定第二級毒品，爰依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定，均諭知沒收銷燬。又裝盛上開毒品之包裝袋，其中亦含有無法析離之毒品，亦均應依前揭規定宣告沒收銷燬。 　㈡不予宣告沒收部分： 　⒈如附表一編號11所示之甲基安非他命，係為與被告暫時同住 之凃建明所有，非被告所持有，業據證人凃建明於警詢時證述明確（見警卷第17頁），堪認此部分之甲基安非他命與本案無關，爰不予宣告沒收銷燬。 　⒉如附表一編號12所示之愷他命部分，經送請鑑驗後，雖驗出 含有第三級毒品愷他命之成分，有衛生福利部草屯療養院113年4月9日草療鑑字第1130400020號鑑驗書在卷可稽（見偵卷第21頁），然因與本案持有第二級毒品甲基安非他命之犯行無關，故不予宣告沒收。 　⒊如附表二編號1至3所示之手機2支及現金5萬元部分，被告既 於警詢時供稱：手機2支是我玩遊戲所用，現金5萬元則是檳榔地的租金等語（見警卷第3頁）；於本院準備程序中稱：扣案的Iphone手機2支及現金5萬元均與本案無關等語（見本院易字卷第41頁）；又如附表二編號1、2所示之手機2支，經被告同意送請數位鑑識，鑑識結果顯示手機內容與本案持有甲基安非他命之犯行無關，有嘉義市政府警察局現場數位鑑識報告在卷可查（案件編號：00000000號）（見警卷第77至95頁），故認上開扣案物均與本案無關，爰不予宣告沒收銷燬。 　⒋如附表二編號4所示之吸食器1組，係為凃建明所有，業據證 人凃建明於警詢時證述明確（見警卷第17頁），堪認此吸食器與本案無關，爰不予宣告沒收銷燬。 　⒌如附表二編號5、6所示之磅秤1臺、夾鏈袋2個部分，業據被 告於警詢時稱：磅秤是我要看藥頭有沒有就毒品重量為不實陳述，夾鏈袋是因為有時藥頭會把甲基安非他命裝在一起，而我可以透過夾鏈袋將買回來的甲基安非他命分裝成小包，方便攜帶等語（見警卷第4至5頁），故認與本案持有第二級毒品甲基安非他命之犯行無關，爰不予宣告沒收。 據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、299條第1項前段 ，判決如主文。 本案經檢察官邱朝智聲請簡易判決處刑，檢察官廖俊豪到庭執行 職務。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　　15　　日 刑事第三庭 法 官 陳昱廷 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應 敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日 內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿 逕送上級法院」。告訴人或被害人如對於本判決不服者，應具備 理由請求檢察官上訴，其上訴期間之計算係以檢察官收受判決正 本之日期為準。　　　　　　　　　 中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　　15　　日 書記官　陳怡辰 附錄本判決論罪之法條： 毒品危害防制條例第11條 持有第一級毒品者，處三年以下有期徒刑、拘役或新臺幣三十萬 元以下罰金。 持有第二級毒品者，處二年以下有期徒刑、拘役或新臺幣二十萬 元以下罰金。 持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處一年以上七年以下有 期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以下罰金。 持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處六月以上五年以下 有期徒刑，得併科新臺幣七十萬元以下罰金。 持有第三級毒品純質淨重五公克以上者，處二年以下有期徒刑， 得併科新臺幣二十萬元以下罰金。 持有第四級毒品純質淨重五公克以上者，處一年以下有期徒刑， 得併科新臺幣十萬元以下罰金。 持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處一年以下 有期徒刑、拘役或新臺幣十萬元以下罰金。 附表一：扣案毒品部分 編號 名稱 數量 重量 備註 1 甲基安非他命 1小包 毛重1.7公克， 驗前淨重1.4318公克， 驗後餘重1.4169公克。 純質淨重18.1975公克 2 甲基安非他命 1小包 驗前淨重1.5479公克， 驗後餘重1.5337公克。 3 甲基安非他命 1小包 驗前淨重1.5420公克， 驗後餘重1.5328公克。 4 甲基安非他命 1小包 驗前淨重0.7075公克， 驗後餘重0.6990公克。 5 甲基安非他命 1小包 毛重1.0公克， 驗前淨重0.7365公克， 驗後餘重0.7286公克。 6 甲基安非他命 1小包 驗前淨重0.7472公克， 驗後餘重0.7359公克。 7 甲基安非他命 1小包 驗前淨重0.7102公克， 驗後餘重0.7011公克。 8 甲基安非他命 1小包 毛重18.2公克， 驗前淨重17.2625公克，驗後餘重17.2488公克。 9 甲基安非他命 1包 毛重1.16公克， 驗前淨重0.6605公克， 驗後餘重0.6526公克。 10 甲基安非他命 1包 毛重1.4公克 驗前淨重0.9464公克， 驗後餘重0.9351公克。 11 甲基安非他命 1包 毛重0.45公克 12 K他命 1包 毛重0.8公克， 驗前淨重0.6266公克， 驗後餘重0.6283公克。 附表二：扣案毒品以外部分 編號 名稱 數量 備註 1 Iphone 13手機（含SIM卡1張） 1支 IMEI；00000000000000 2 Iphone Xs手機（含SIM卡1張） 1支 IMEI；000000000000000 3 1,000元紙鈔 50張 共計5萬元 4 吸食器 1組 5 磅秤 1臺 6 夾鏈袋 2包