塗銷抵押權登記等

臺灣嘉義地方法院民事判決 113年度朴簡字第148號 原 告 黃義昌 訴訟代理人 黃秀梅 被 告 黃信豐 黃信正 黃秋華 譚黃麗 黃立承 黃琨勝 黃美芳 黃順珍 何黃麗雲 洪淑燕 黃柏蒼 黃彥龍 黃思愉即黃麗昭 上列當事人間請求塗銷抵押權登記等事件，本院於民國113年11 月28日言詞辯論終結，判決如下： 　　主　　　文 被告應就被繼承人黃衍將所遺如附表所示之抵押權設定登記予以 塗銷。 原告其餘之訴駁回 訴訟費用由原告負擔。 　　事實及理由 一、本件被告經合法通知，均未於言詞辯論期日到場，核無民事 訴訟法第386條各款所列情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。 二、原告主張：緣原告父親即訴外人黃德興以所有坐落嘉義縣○○ 鄉○○段000○000○000地號土地權利範圍6分之1 (下稱系爭土地）為共同擔保，向被告之被繼承人黃衍將借款新臺幣（下同）3萬元，於民國60年2月25日將系爭土地設定如附表所示之抵押權（下稱系爭抵押權）予訴外人黃衍將，嗣訴外人黃德興已清償借款，惟漏未塗銷系爭抵押權。訴外人黃德興已於76年3月9日將系爭土地權利範圍6分之1贈與予原告，由原告取得所有權，系爭抵押權之存續期間為60年2月11日至64年10月11日，清償日期為64年10月11日，迄今已60餘年，系爭抵押權所擔保之債權已罹於15年時效即79年10月11日而消滅，被告之被繼承人黃衍將於時效完成後5年間並未實行抵押權，依民法第880條規定，系爭抵押權於84年10月11日亦因除斥期間經過而消滅。是系爭抵押權登記顯已妨害原告就系爭土地所有權之圓滿行使，而抵押權人黃衍將於95年3月24日死亡，被告為黃衍將之全體繼承人，繼承系爭抵押權，原告自得訴請被告就系爭抵押權辦理繼承登記後，予以塗銷。為此，爰依民法第767條第1項中段規定，提起本件訴訟。並聲明：㈠被告應就被繼承人黃衍將所遺系爭抵押權辦理繼承登記。㈡被告應將系爭抵押權設定登記予以塗銷。 三、被告方面：被告黃順珍表示對此事一無所知等語，其餘被告 均未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述。 四、得心證之理由： 　㈠原告主張之上揭事實，業據其提出系爭土地之土地登記第一 類謄本、黃衍將繼承系統表及戶籍謄本、家事事件公告查詢結果等件為證，而被告已於相當時期受合法通知，未於言詞辯論期日到場，亦未提出準備書狀為何爭執，依民事訴訟法第280條第3項準用第1項之規定，視同自認，自堪認原告之主張為真實。 　㈡按所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之。 對於妨害其所有權者，得請求除去之。有妨害其所有權之虞者，得請求防止之；各共有人對於第三人，得就共有物之全部為本於所有權之請求。民法第767條第1項、第821條分別定有明文。按請求權，因15年間不行使而消滅；消滅時效，自請求權可行使時起算；以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人於消滅時效完成後，五年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅，民法第125條、第128條、第880條分別定有明文。經查，系爭抵押權所擔保之債權，清償日期為64年10月11日，是其債權請求權消滅時效至79年10月11日即已完成，而系爭抵押權至84年10月11日5年除斥期間屆滿，抵押權人仍未實行抵押權，揆之前開說明，系爭抵押權已因法定除斥期間經過而歸於消滅。系爭抵押權既已消滅，而系爭土地仍存有系爭抵押權登記，自屬對於原告就其土地所有權之行使有所妨害。被告為抵押權人黃衍將之繼承人，負有塗銷系爭抵押權之義務，是原告依所有權人之地位請求被告塗銷系爭抵押權，洵屬有據，應予准許。 　㈢又按抵押權消滅後，抵押權人已死亡者，抵押人得逕以抵押 　　權人之繼承人為被告，訴請塗銷抵押權登記，而無須請求繼 　　承先辦理抵押權繼承登記，蓋抵押權既已經消滅，其繼承人 　　自無抵押權可得繼承，而僅負塗銷該抵押權登記之義務（臺 灣高等法院84年度上字第326號判決意旨參照）。查系爭抵押權於84年10月11日已因除斥期間屆滿而消滅，被告之被繼承人黃衍將於95年3月24日死亡，有戶籍謄本可佐，是被告繼承黃衍將之遺產時，系爭抵押權早已消滅，無可繼承，故原告請求被告辦理系爭抵押權登記部分，於法容有未合，此部分請求應予駁回。 五、綜上所述，原告依民法第767條第1項中段及繼承之法律關係 ，請求被告塗銷系爭抵押權登記，為有理由，應予准許。其餘部分之請求，則無理由，應予駁回。 六、本件原告勝訴部分係就民事訴訟法第427條第1項適用簡易程 　　序所為被告敗訴之判決，依同法第389條第1項第3款規定， 　　本應依職權宣告假執行。惟按命債務人為一定之意思表示之 　　判決確定或其他與確定判決有同一效力之執行名義成立者， 　　視為自其確定或成立時，債務人已為意思表示，強制執行法 　　第130條第1項定有明文。本件係命被告應將系爭抵押權登記 　　予以塗銷，性質上係命被告為一定之意思表示，揆諸前開說 　　明，於判決確定時無待執行即視為已為其意思表示，是本院 　　自毋須依職權為假執行之宣告，附此敘明。 七、末按因下列行為所生之費用，法院得酌量情形，命勝訴之當 事人負擔其全部或一部：二、敗訴人之行為，按當時之訴訟程度，為伸張或防衛權利所必要者，民事訴訟法第81條第2款定有明文。本院審酌本件訴訟係因原告欲塗銷系爭抵押權，且訴訟利益歸於原告，而被告所為訴訟行為應屬防衛其權利所必要之範圍，若再令被告負擔訴訟費用，恐非事理所平，爰依上開規定，諭知由原告負擔訴訟費用，藉以平衡雙方之利益，方屬公允。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　12　　日 　　　　　　　　　臺灣嘉義地方法院朴子簡易庭 　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　羅紫庭 以上正本係照原本作成。 如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本庭（嘉義市文化路 308之1號）提出上訴狀（均須按他造當事人之人數附繕本）。如 委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　12　　日 　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　江柏翰 附表： 編號 所有權人 不動產標示 權利範圍 抵押權設定登記內容 1 黃義昌 （登記次序：0012） 嘉義縣○○鄉○○段000地號土地 6分之1 登記次序：0001 權利種類：抵押權 收件年期：60年 字號：六字第000445號 登記日期：60年2月25日 登記原因：設定 權利人：黃衍將 債權額比例：全部1分之1 擔保債權總金額：新臺幣30,000元 存續期間：自60年2月11日至64年10月11日 清償日期：64年10月11日 利息（率）：無 遲延利息（率）：依照契約約定 違約金：依照契約約定 債務人及債務額比例：黃得興 權利標的：所有權 標的登記次序：0012 設定權利範圍：6分之1 證明書字號：六字第000060號 設定義務人：黃得興 共同擔保地號：中庄段0000-0000、0000-0000、0000-0000 其他登記事項：空白 2 黃義昌 （登記次序：0012） 嘉義縣○○鄉○○段000地號土地 6分之1 登記次序：0001 權利種類：抵押權 收件年期：60年 字號：六字第000445號 登記日期：60年2月25日 登記原因：設定 權利人：黃衍將 債權額比例：全部1分之1 擔保債權總金額：新臺幣30,000元 存續期間：自60年2月11日至64年10月11日 清償日期：64年10月11日 利息（率）：無 遲延利息（率）：依照契約約定 違約金：依照契約約定 債務人及債務額比例：黃得興 權利標的：所有權 標的登記次序：0012 設定權利範圍：6分之1 證明書字號：六字第000060號 設定義務人：黃得興 共同擔保地號：中庄段0000-0000、0000-0000、0000-0000 其他登記事項：空白 3 黃義昌 （登記次序：0012） 嘉義縣○○鄉○○段000地號土地 6分之1 登記次序：0001 權利種類：抵押權 收件年期：60年 字號：六字第000445號 登記日期：60年2月25日 登記原因：設定 權利人：黃衍將 債權額比例：全部1分之1 擔保債權總金額：新臺幣30,000元 存續期間：自60年2月11日至64年10月11日 清償日期：64年10月11日 利息（率）：無 遲延利息（率）：依照契約約定 違約金：依照契約約定 債務人及債務額比例：黃得興 權利標的：所有權 標的登記次序：0012 設定權利範圍：6分之1 證明書字號：六字第000060號 設定義務人：黃得興 共同擔保地號：中庄段0000-0000、0000-0000、0000-0000 其他登記事項：空白