毒品危害防制條例

臺灣高雄地方法院刑事判決 113年度訴字第569號 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　113年度訴字第630號 公 訴 人 臺灣高雄地方檢察署檢察官 被 告 陳俊瑋 李坤和 共 同 指定辯護人 本院公設辯護人黃綺雯 上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（113年 度偵字第15815號、113年度偵字第12576號）、追加起訴（113年 度偵字第23193號），本院判決如下： 　　主　文 陳俊瑋犯附表一編號一至六主文欄所示之罪，處附表一編號一至 六主文欄所示之刑及沒收。應執行有期徒刑伍年捌月。 李坤和犯附表一編號三至四主文欄所示之罪，處附表一編號三至 四主文欄所示之刑及沒收。應執行有期徒刑叁年捌月。 　　事　實 一、陳俊瑋明知甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第 2款列管之第二級毒品，依法不得持有、販賣，竟意圖營利，基於販賣第二級毒品之犯意，於附表一編號一、二、五、六犯罪經過欄所示時、地，以該附表編號欄位所示方法，販賣第二級毒品甲基安非他命予該附表編號欄位所示之人，並收取該附表編號欄位所示約定之價金得手。 二、陳俊瑋、李坤和均明知甲基安非他命係毒品危害防制條例第 2條第2項第2款列管之第二級毒品，依法不得持有、販賣，竟共同意圖營利，基於販賣第二級毒品之犯意聯絡，於附表一編號三、四犯罪經過欄所示時、地，以該附表編號欄位所示方法及分工方式，共同販賣第二級毒品甲基安非他命予該附表編號欄位所示之人，並收取該附表編號欄位所示約定之價金得手。 　　理　由 一、本判決所引傳聞證據，經當事人於本院準備程序同意有證據 能力（院卷第122頁、追院一卷第108頁）。基於尊重當事人對傳聞證據之處分權，及證據資料愈豐富愈有助於真實發現之理念，復審酌該等證據作成時並無違法取證或顯不可信之瑕疵，作為證據應屬適當，依刑事訴訟法第159條之5第1項規定，均有證據能力。至本判決所引非供述證據，與本案均有關連性，亦無證據證明係實施刑事訴訟程序之公務員非法取得，依刑事訴訟法第158條之4之反面解釋，當有證據能力。 二、前述犯罪事實，業據被告陳俊瑋、李坤和（下合稱被告2人 ）於偵查及審理中坦承在卷，並有附表一相關證據欄所示證據（卷證出處均如該欄位所示）在卷可稽，足認被告2人前述任意性自白與事實相符。又被告陳俊瑋自承可於販毒價金中獲取25％（即賣新臺幣（下同）4,000元可賺取1,000元）之利潤（院一卷第265頁）；被告李坤和則自承透過附表一編號三、四所示犯行，分別自交付之毒品中抽取價值各約200元之份量供給施用而獲有利益，足認被告2人主觀上俱有販賣毒品以營利之意圖。綜上，本案事證明確，被告2人犯行均堪以認定，應依法論科。 三、論罪： ㈠、核被告陳俊瑋如事實一所為，均係犯毒品危害防制條例第4條 第2項之販賣第二級毒品罪；被告2人如事實二所為，均係犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪。 ㈡、被告陳俊瑋如事實一所為販賣第二級毒品前，持有第二級毒 品之低度行為；被告2人如事實二所為販賣第二級毒品前，持有第二級毒品之低度行為，均分別為前述販賣第二級毒品之高度行為所吸收，均不另論罪。 ㈢、被告2人如事實二所為販賣第二級毒品犯行，有如事實二所示 之犯意聯絡及行為分擔，應論以共同正犯。 ㈣、被告陳俊瑋如事實一所為販賣第二級毒品犯行；被告2人如事 實二所為販賣第二級毒品犯行，犯罪時間有別、行為相異、地點互殊，顯係基於各別犯意所為，應予分論併罰。 四、量刑：　 ㈠、處斷刑： 　1.毒品危害防制條例第17條第2項：　　 　　被告2人就前述犯行，於偵查及審判中均自白，合於毒品危 害防制條例第17條第2項所定要件，爰依法減輕其刑。 　2.刑法第59條： 　⑴立法者基於防制毒品危害之目的，針對販賣毒品犯行制定較 高之最低法定刑【按：該案涉及毒品危害防制條例第4條第1項前段之販賣第一級毒品罪，最低法定刑為「無期徒刑」】，固有其政策之考量，惟若行為人無其他犯罪行為，且依其販賣行為態樣、數量、對價等，可認屬情節極為輕微，顯可憫恕之個案，縱適用刑法第59條規定酌減其刑，仍嫌情輕法重，致罪責與處罰不相當者，將使行為人受憲法第8條保障之人身自由，受有逾越憲法罪刑相當原則之限制，而與憲法第23條比例原則有違，應依個案犯罪情節輕重及危害程度，或依販賣數量、次數多寡訂定不同之處罰（憲法法庭112年憲判字第13號判決意旨參照）。 　⑵憲法法庭112年憲判字第13號判決意旨揭示，毒品危害防制條 例第4條第1項就販賣第一級毒品罪，一律以無期徒刑為最低法定刑，而未依犯罪情節之輕重，提供符合個案差異之量刑模式，亦未對不法內涵極為輕微之案件設計減輕處罰之規定，即使司法實務對於此等犯罪，絕大多數依刑法第59條規定酌量減輕其刑，然而依該規定減輕其刑之後，最低刑仍為15年以上有期徒刑，適用於個案是否仍為過苛，自應將犯罪之情狀、犯罪者之素行，以及法安定性及公平性之要求一併考量。對諸如無其他犯罪行為，且依其販賣行為態樣、數量、對價等，可認屬情節極為輕微，顯可憫恕之個案，縱適用刑法第59條規定酌減其刑，仍嫌情輕法重，致罪責與處罰不相當，不符憲法罪刑相當原則，牴觸憲法第23條比例原則等語。因而諭知：自本判決公告之日起至修法完成前，法院審理觸犯販賣第一級毒品之罪，而符合前揭情輕法重之個案，除依刑法第59條規定減輕其刑外，另得依本判決意旨減輕其刑至二分之一。並要求相關機關允宜檢討其所規範之法定刑，例如於死刑、無期徒刑之外，另納入有期徒刑之法定刑，或依販賣數量、次數多寡等，分別訂定不同刑度之處罰。基於罪刑相當及比例原則，憲法法庭就現行販賣第一級毒品之法定刑，已認一律處以無期徒刑，或經適用刑法第59條之規定減輕其刑後之一律最輕有期徒刑15年，就諸如無其他犯罪行為，且依其販賣行為態樣、數量、對價等，可認屬情節極為輕微，顯可憫恕之個案者，仍屬過重，並具體指示於修法完成前，法院仍得再為減輕其刑至二分之一，以為調節。相較於此，毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪，現行法定最輕本刑有期徒刑10年。以販賣第二級毒品，其原因動機不一，犯罪情節未必盡同，或有大盤毒梟者，亦有中、小盤之分，甚或僅止於施用毒品友儕間互通有無之情況，所造成危害社會之程度顯然有別。販賣第二級毒品罪之法定最低本刑卻為有期徒刑10年以上，如有過苛之虞，自得參酌上述憲法法庭判決意旨，依客觀之犯行與主觀之惡性二者加以考量其情狀，是否有可憫恕之處，而適用刑法第59條規定酌量減輕其刑，期使個案裁判之量刑妥適，以符罪刑相當及比例原則（最高法院113年度台上字第1583號刑事判決意旨參照）。 　⑶綜觀憲法法庭112年憲判字第13號判決所涉之原因案件事實， 應可抽繹而出下列審酌要件：①被告於本案販賣毒品犯罪前，有無販賣毒品之刑事前案紀錄；②被告於本案販賣毒品之犯罪罪數較少（例如：3罪以下）；③被告於本案販賣毒品之犯罪所取得之犯罪所得較少（例如：單次3,000元以下）；④被告於本案販賣毒品之犯罪非居於主要犯罪行為人地位；⑤被告係因特殊情感關係參與本案販賣毒品之犯罪（例如：家人、情侶）。詳言之，涉犯販賣第一級毒品犯罪之被告，如於本案販賣第一級毒品犯罪前，並無販賣毒品之刑事前案紀錄，且犯罪罪數較少、取得之犯罪所得不高，復非居於主要犯罪行為人地位，或係因特殊情感關係參與犯罪者，即得適用憲法法庭112年憲判字第13號判決減刑，參諸此一判決及前述最高法院判決之說明，如涉犯販賣第二級毒品犯罪之被告，於個案中，亦有前述無販毒前案紀錄、犯罪罪數較少、取得之犯罪所得不高、非居於主要犯罪行為人地位、因特殊情感關係參與犯罪等特殊情事者，亦得參酌上述憲法法庭判決意旨，依客觀之犯行與主觀之惡性二者加以考量其情狀，是否有可憫恕之處，而適用刑法第59條規定酌量減輕其刑，期使個案裁判之量刑妥適，以符罪刑相當及比例原則。 　⑷此外，關於前述憲法法庭、最高法院判決中所提及「客觀犯 行」與「主觀惡性」之審酌因素，其審酌結構與「英國販毒量刑準則」（Supplying or offering to supply a controlled drug/Possession of a controlled drug with intent to supply it to another）中係以「被告在販毒犯罪中擔任之角色」（the offender's role）及「被告販賣毒品所生危害等級」（the categories of harm）雙主軸所交錯開展之量刑區間相近，且英國量刑法制、量刑準則之內容，於我國已多次經最高法院援引作為比較法之參考依據（例見最高法院112年度台上字第5112號、109年度台上字第4702號、107年度台上字第3182號、106年度台上字第3736號、106年度台上字第2373號、105年度台上字第388號、104年度台上字第1916號刑事判決意旨參照），應可作為比較觀察之對象。依照英國販毒量刑準則之內容，遵循他人指示從事有限之部分犯罪行為、對於販毒交易鏈之其他行為人欠缺影響力，而從事同儕之間微量毒品交易之被告，屬於主觀罪責程度較低之「次要行為人」（Lesser role），而類似附表一編號三、四所示販賣之毒品等級、數量，則屬「危害等級」（thecategories of harm）較低之第4級危害，其量刑區間於同級毒品之販賣犯行間，應屬最低。 　⑸被告李坤和於本案前並無販賣毒品之犯罪前案紀錄；於本案 所涉販賣第一級毒品之罪為2罪，惟販賣對象為同一人；所分得之犯罪所得僅各為價值200元之甲基安非他命；僅於被告陳俊瑋交付販賣之毒品後，將毒品持之交予購毒者，而參與有限之部分（交付毒品）犯罪行為，而未涉及議定毒品交易內容、收取價金之階段；係因同染施用毒品惡習之友人郭柏辰拜託，才會參與本案販賣第一級毒品犯行，相近於同儕之間微量毒品交易，核與上述憲法法庭判決所指無販毒前案紀錄、犯罪罪數較少、取得之犯罪所得不高、非居於主要犯罪行為人地位、因特殊情感關係參與犯罪等特殊情事要件相符，亦與前述英國販毒量刑準則所謂「次要行為人」、「第4級危害」所指向之同等級毒品最低量刑區間之指標相符，堪認其客觀犯行所生危害非屬甚鉅、主觀惡性尚非甚高，依其販賣行為態樣、數量、對價等，可認情節尚屬輕微，而有顯可憫恕之情狀，處以經依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕後之最低處斷刑（即有期徒刑5年），仍有情輕法重之情形，爰依刑法第59條規定，減輕其刑。 　⑸被告陳俊瑋於本案所涉販賣第二級毒品犯罪之罪數達6罪，且 於交易中所居角色並非僅參與部分犯行者，而係對於毒品交易鏈具有較高影響力之供貨方，所獲取之犯罪所得不低，亦非基於特殊情感關係參與犯罪，販賣之對象亦非僅限於特定單一對象，難認與前述憲法法庭判決所指情節輕微、顯可憫恕之情狀相符，難認有刑法第59條規定酌量減輕其刑之適用。 　3.被告李坤和如事實二所示販賣第二級毒品犯行，同時有前述 多數減輕事由，爰依刑法第70條規定，遞減之。 ㈡、宣告刑： 　　爰以行為人之責任為基礎，並審酌被告2人均明知如事實欄 所示毒品對人體健康危害至鉅，且為政府嚴令禁絕流通、施用，竟為牟取個人私利，而為本案販賣第二級毒品犯行，助長毒品泛濫，影響社會層面非淺；惟念被告2人犯後始終坦承犯行，可見被告2人犯後已有深切悔悟之意，復考量被告2人於本案犯罪情節、次數、交易對象、數量及約定價金等因素，兼衡被告2人之智識程度、家庭經濟狀況（涉及隱私，不予詳載）、如臺灣高等法院被告前案紀錄表所示素行資料等一切情狀，就被告2人所犯各罪分別量處如主文即附表一主文欄所示之刑。 ㈢、執行刑： 　　被告陳俊瑋如附表一編號一至六主文欄所示之各宣告刑；被 告李坤和如附表一編號三、四主文欄所示之各宣告刑，均合於刑法第50條第1項本文之規定，爰審酌被告2人前述犯行時間相近、罪質相同，且非侵害個人法益之犯罪，基於刑罰經濟與責罰相當之理性刑罰政策，考量被告2人於本案犯罪後坦承犯行，展現其尚有自省改過能力之人格特性，兼衡刑罰規範目的、整體犯罪非難評價、各罪關連及侵害法益等面向，依刑法第51條所採之限制加重原則，就被告2人前述之各宣告刑，給予適度恤刑折扣，分別定應執行刑如主文所示。 五、沒收： ㈠、按行為人因犯罪所得之報酬若為毒品，倘該毒品尚未滅失而 仍存在，應優先依毒品條例第18條第1項之規定諭知沒收銷燬之；然若該毒品已滅失不存在，因已無從適用此特別規定宣告沒收銷燬，即應依刑法第38條之1第1、3項之一般規定，逕向行為人追徵該毒品之價額，而不生毒品條例關於沒收為刑法沒收之特別法規定，應優先適用之問題；且於理由、主文欄中，無庸贅寫「沒收，如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時」等文字（最高法院107年度台上字第3715號判決參照）。 ㈡、被告陳俊瑋如附表一編號一至六犯罪經過欄所示販賣第二級 毒品所得，均為其犯本案犯罪所得，應依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定，於相關聯之罪項下宣告沒收，並諭知於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 ㈢、被告李坤和如附表一編號三、四犯罪經過欄所示販賣第二級 毒品所得均為價值200元之第二級毒品甲基安非他命，且於取得後旋即施用完畢，參諸前述判決意旨，應依刑法第38條之1第3項規定追徵其價額。 ㈣、扣案如附表二所示之物，為被告陳俊瑋實行本案如附表一編 號一至六所示販賣第二級毒品甲基安非他命犯行所用之物，業據被告陳俊瑋供述在卷（院一卷第265頁），爰依毒品危害防制條例第19條第1項規定，於相關聯之罪項下宣告沒收。 ㈤、卷內所示其餘扣案物品，尚無證據足認與被告2人本案犯行有 關，爰不予宣告沒收。 據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。 本案經檢察官簡婉如（追加）起訴、檢察官林敏惠到庭執行職務 。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　7 　　日 　　　　　　　　　刑事第八庭　審判長　法　官　林書慧 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　丁亦慧 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　何一宏 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應 敘述具體理由；如未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日 內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿 逕送上級法院」。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　7 　　日 　 　　　　　　　　　　　　　　　　　 書記官　沈佳螢 附錄本案論罪法條： 《毒品危害防制條例第4條》 製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒 刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒 刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科 新臺幣1千萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑 ，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年 以下有期徒刑，得併科新臺幣1百50萬元以下罰金。 前五項之未遂犯罰之。 （得上訴）