詐欺

臺灣高等法院高雄分院刑事判決 113年度上易字第316號 上 訴 人 即 被 告 許延瑋 上列上訴人因詐欺案件，不服臺灣高雄地方法院112年度易字第 308號，中華民國113年5月30日第一審判決(起訴案號：臺灣高雄 地方檢察署110年度偵字第13592號)，提起上訴，本院適用簡式 審判程序，判決如下： 　　主　文 原判決關於宣告刑及沒收追徵部分均撤銷。 前項撤銷部分，許延瑋處有期徒刑捌月。未扣案犯罪所得新臺幣 壹佰參拾壹萬伍仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒 收時，追徵其價額。 　　理　由 一、上訴範圍： 　　原判決以上訴人即被告許延瑋(下稱被告)觸犯刑法第339條 第1項之詐欺取財罪，判處有期徒刑10月，並諭知未扣案之犯罪所得新臺幣(下同)139萬元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。被告已明示只就原判決關於量刑及沒收追徵部分上訴(本院卷第61、66頁)，依刑事訴訟法第348條第3項規定及立法說明，本院自應僅就原判決關於量刑及沒收追徵部分之妥適與否，予以調查審理，至於原判決所認定犯罪事實等其他部分，則非本院審查範圍。 二、上訴理由： 　　被告已覓得工作，可繼續依調解內容分期賠付告訴人，並於 原審判決後，已再賠付告訴人7萬5,000元；又被告家中尚有年近七旬之父母及12歲幼女，需被告扶養，如依原判決所處刑度，不得易科罰金而須入監服刑，恐難以繼續填補告訴人損害。為此，就原判決關於量刑及沒收追徵部分提起上訴，請求從輕改判得易科罰金之刑度(6個月以下有期徒刑)，並就沒收追徵犯罪所得金額，扣除新增賠付部分等語。 三、上訴論斷：　　 　㈠原審就被告所犯之詐欺取財罪，判處有期徒刑10月，並諭知 未扣案之犯罪所得139萬元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額，固非無見。惟查： 　⒈被告詐取告訴人劉家和現金總計145萬元，其於原審中已與告 訴人以145萬元成立調解，約定每月給付1萬5,000元分期給付，但偶有拖欠，迄原審判決前共計給付6萬元，應沒收追徵未扣案之犯罪所得為139萬元。 　⒉惟被告上訴後，已再賠付告訴人7萬5,000元，此據被告供明 在卷，並經本院電詢告訴人屬實。告訴人所受損害已受些許填補，原量刑基礎稍有變動；原沒收追徵犯罪所得金額139萬元，亦應扣除前述已實際合法發還告訴人之7萬5,000元(刑法第38條之1第5項)。 　⒊原審未及審酌上情，其宣告刑及沒收追徵部分，均有未洽。 被告執此上訴，為有理由，自應由本院將原判決關於宣告刑及沒收追徵部分，均撤銷改判。 　㈡爰以行為人之責任為基礎，審酌被告不循正途賺取財物，為 貪圖不法利益，佯稱介紹他人購買告訴人所有之骨灰塔位，告訴人須先付款以辦理增加塔位之公設比云云，訛詐告訴人支付現金共計145萬元，犯罪手段惡劣，所生危害非輕，曾有詐欺、傷害、酒駕前科，素行欠佳(酒駕案件經判處有期徒刑確定迄今未滿5年，本案不得宣告緩刑)。兼衡被告雖於警詢及偵查中否認犯罪，惟歷次審理中均坦承犯行，原審中已與告訴人成立調解，並分期賠付共計13萬5,000元(原審中賠付6萬元、上訴後再賠付7萬5,000元)，告訴人所受損害已略有些許填補，犯後態度稍有改善。告訴人陳情書雖稱被告目前已依調解內容按期賠付中，如令入監服刑，恐難以繼續還款，建請量處6月以下得易科罰金之刑度等語(本院卷第99頁)。惟查，被告詐欺金額總計145萬元，迄今僅賠付共13萬5,000元，所占比例不到1成，尚不足以大幅減低刑度至6月以下。參酌被告自述學歷為高職肄業，經濟狀況不佳，先前作廚房助理，現在工地工作，同戶籍內尚有父、母、胞姊及12歲女兒，已提出在職證明書與戶籍謄本為憑，及其犯罪之動機、目的、情節、智識程度、生活狀況等一切情狀，量處如主文第2項所示之刑。 　㈢被告詐欺所得共計145萬元，除已依調解內容分期賠付，而實 際合法發還告訴人共計13萬5,000元部分以外，其餘犯罪所得131萬5,000元(計算式：0000000－000000＝0000000)，雖未經扣案，仍應依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定宣告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 四、至於原判決認定犯罪事實等其他部分，因不在上訴範圍內， 無庸審查，併此敘明。 據上論結，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第273 條之1第1項、第299條第1項前段，判決如主文。 本案經檢察官游淑玟提起公訴，檢察官李廷輝到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　28　　日 　　　　　　　　　刑事第八庭　　審判長法　官　陳中和 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　莊崑山 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　林柏壽 以上正本證明與原本無異。 不得上訴。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　28　　日 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　陳雅芳 附錄論罪科刑法條： 《刑法第339條第1項》 意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之 物交付者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科50萬元以下罰 金。