毒品危害防制條例等

臺灣高等法院高雄分院刑事判決 113年度上訴字第918號 上 訴 人 即 被 告 鄭國榮 選任辯護人 孫嘉男律師(法扶律師) 上列上訴人因毒品危害防制條例等案件，不服臺灣屏東地方法院 112年度訴字第647號中華民國113年9月18日第一審判決（起訴案 號：臺灣屏東地方檢察署112年度偵字第8985號、第14461號）， 提起上訴，本院判決如下： 　　主　文 上訴駁回。 　　理　由 一、程序事項： 　㈠刑事訴訟法第348條第3項規定：「上訴得明示僅就判決之刑 、沒收或保安處分一部為之」，其立法理由指出：「為尊重當事人設定攻防之範圍，並減輕上訴審審理之負擔，容許上訴權人僅針對刑、沒收或保安處分一部提起上訴，其未表明上訴之認定犯罪事實部分，則不在第二審之審判範圍。如為數罪併罰之案件，亦得僅針對各罪之刑、沒收、保安處分或對併罰所定之應執行刑、沒收、保安處分，提起上訴，其效力不及於原審所認定之各犯罪事實，此部分犯罪事實不在上訴審審查範圍」。 　㈡本件上訴人即被告鄭國榮（下稱被告）於本院已明示係針對 原判決量刑部分上訴（見本院卷第130-131頁），依據前述說明，本院僅就原審判決關於量刑妥適與否進行審理，至於原審判決其他部分，則非本院審查範圍。 二、本件原判決依憑被告於偵審中之自白及證人即購毒者周育德 之證述，認定被告意圖營利，於111年12月5日下午12時27分許，在屏東縣東港鎮安泰醫院內全家便利商店前，以新臺幣（下同）500元之代價販賣重量不詳之第二級毒品甲基安非他命予周育德，依偵審中之自白減輕其刑，並說明被告之犯罪情節，並無刑法第59條之適用後，審酌被告知悉甲基安非他命具成癮性，戕害施用毒品者身心健康、危害社會治安，仍販賣予他人，助長濫用毒品之惡習，戕害他人身體健康；惟念其犯後坦承犯行，節省司法資源，態度尚可，兼衡被告前有竊盜、偽造文書、強盜及施用毒品等案件，經法院論罪科刑之紀錄，素行非佳，及考量其犯罪之動機在牟利、販賣之量微，暨其自陳之智識程度、經濟及家庭生活狀況等一切情狀，量處有期徒刑5年2月，經核其量刑已依刑法第57條所定逐一審酌，所為裁量亦無不當。 三、被告上訴意旨以：被告只販賣給周育德一次，且係因去醫院 看病而巧遇，又有吸食毒友時有分食之情形，賺的是量差，縱符合偵審自白減刑，最輕還是至少要判有期徒刑5年，實在太重了。如以現今詐欺犯罪猖獗，騙取之金額亦高，也沒有判到5年這麼重，因此，被告僅係一時失慮，請求依刑法第59條酌減其刑等語。 四、惟原判決已敘明：刑法第59條規定之酌量減輕其刑，必須犯 罪另有特殊之原因與環境，在客觀上足以引起一般同情，認為即使宣告法定最低度刑，猶嫌過重者，始有其適用。此所謂法定最低度刑，固然包括法定最低本刑；惟遇有其他法定減輕事由時，則係指適用其他法定減輕事由減輕其刑後之最低度刑而言。倘被告另有其他法定減輕事由，應先適用該法定減輕事由減輕其刑後，猶認其犯罪之情狀顯可憫恕，即使科以該減輕後之最低度刑仍嫌過重者，始得適用刑法第59條規定酌量減輕其刑（最高法院106年度台上字第3840號刑事判決意旨參照）。本件被告販賣之次數雖僅1次，販賣之價格、數量非鉅，但前已有施用毒品前科，理應知悉毒品戕害身心甚鉅，竟販賣毒品與他人施用，對於社會治安造成潛在重大影響，衡其犯行圖利之動機、目的等，經依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑後，實無所謂情輕法重之狀況可言，尚難認在客觀上有何足引起一般人同情而確可憫恕之情，要無刑法第59條酌減其刑規定適用之餘地等語，經核原判決之說明及論斷並無不當。其次販賣第二級毒品罪，其法定本刑為無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1,500萬元以下罰金。經減輕後，無期徒刑部分，其處斷刑為20年以下15年以上，有期徒刑部分若減至二分之一，則為五年以上。雖被告主張係巧遇被動販賣且僅係賺取量差，與一般販賣之情節固稍有差異，然被告並非受他人之指使，短途持送，且對毒品之擴散及以量差方式謀利，在販賣之不法內涵上並無明顯之區隔，而必須反映在刑罰輕重上，則原審未酌減其刑，而量處有期徒刑5年2月，其裁量權之行使並無不當。被告上訴意旨仍執前詞，指摘原判決不當，為無理由，應予駁回。 據上論結，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。 本案經檢察官陳靜慧、何致晴提起公訴，檢察官李啟明到庭執行 職務。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　27　　日 　　　　　　　　　刑事第四庭　　審判長法　官　施柏宏 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　林青怡 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　李嘉興 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決應於收受本判決後20日內向本院提出上訴書狀，其 未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書 狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　27　　日 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　賴梅琴 附錄本判決論罪科刑法條： 毒品危害防制條例第4條第2項 製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒 刑，得併科新臺幣1,500萬元以下罰金。