詐欺等

臺灣高等法院高雄分院刑事判決 113年度金上訴字第524號 上 訴 人 即 被 告 潘俊友 選任辯護人 陳冠宇律師（法扶律師） 上列上訴人因詐欺等案件，不服臺灣高雄地方法院111年度訴字 第334號，中華民國113年4月19日第一審判決（起訴案號：臺灣 高雄地方檢察署110年度偵字第27028號、111年度偵字第8589號 ），提起上訴，本院判決如下： 　　主　文 原判決關於甲○○犯如附表三編號1至9所示之罪之刑及定執行刑部 分，均撤銷。 上開甲○○刑之撤銷部分，各處如附表編號1至9「主文」欄所示之 刑。應執行有期徒刑貳年貳月。 　　事實及理由 一、按刑事訴訟法第348條第3項規定：「上訴得明示僅就判決之 刑、沒收或保安處分一部為之」，故依據現行法律之規定，科刑事項已可不隨同其犯罪事實而單獨成為上訴之標的，且於上訴人明示僅就科刑事項上訴時，第二審法院即不再就原審法院所認定之犯罪事實為審查，而應以原審法院所認定之犯罪事實，作為論認原審量刑妥適與否的判斷基礎。本件上訴人即被告甲○○（下稱被告）於本院明確表示僅就原判決之科刑部分提起上訴(本院卷第108、188頁)，因此本件僅就被告上訴之科刑部分加以審理，其餘原判決所認定被告之犯罪事實、罪名及沒收部分，均不在審理範圍，此部分詳如原判決所載。 二、被告上訴意旨略以：被告在詐欺集團中係擔任廚師工作，目 前已有穩定正當工作，原審判太重，請求改判較輕之刑並宣告緩刑等語。辯護人則主張：被告只是單純做廚房工作，並沒有參與其他詐騙或擬定犯罪計畫的行為，對於其他同夥如何去詐騙，被告並不知情，且其在本案並無實際獲得利益，而被告目前的工作已上軌道，一旦入監服刑，對其工作事業及未成年子女之照護均受影響，是請給予被告從輕量刑及緩刑處分等語。 三、原判決係認定： 　㈠被告就該判決附表三編號1所為，係犯組織犯罪防制條例第3 條第1項後段之參與犯罪組織罪、刑法第339條之4第1項第2款之三人以上共同詐欺取財罪、（修正前）洗錢防制法第14條第1項之一般洗錢罪。被告以一行為同時觸犯上開3罪，為想像競合犯，應依刑法第55條前段規定，從一重之三人以上共同詐欺取財罪處斷。 　㈡被告就該判決附表三編號2所為，係犯刑法第339條之4第1項 第2款之三人以上共同詐欺取財罪、（修正前）洗錢防制法第14條第1項之一般洗錢罪。被告以一行為同時觸犯上開2罪，為想像競合犯，應依刑法第55條前段規定，從一重之三人以上共同詐欺取財罪處斷。 　㈢被告就該判決附表三編號3至9所為，均係犯刑法第339條之4 第2項、第1項第2款之三人以上共同詐欺取財未遂罪、（修正前）洗錢防制法第14條第2項、第1項之一般洗錢未遂罪。被告分別以一行為同時觸犯上開2罪，為想像競合犯，均應依刑法第55條前段規定，分別從一重之三人以上共同詐欺取財未遂罪處斷。 　㈣被告就該判決附表三編號1至9所示共9罪，係基於各別犯意先 後為之，應分論併罰。 　㈤被告與本件詐欺集團其他成員，就本件上開犯行皆有犯意聯 絡及行為分擔，均應論以共同正犯。 四、本院判斷：　　 　㈠刑之減輕暨新舊法比較： 　　⒈詐欺犯罪危害防制條例第47條部分： 　　　按詐欺犯罪危害防制條例於民國113年7月31日經制定公布 ，自同年8月2日起生效施行。該條例第2條第1款第1目明定犯刑法第339條之4之罪者，為該條例所稱詐欺犯罪。又犯詐欺犯罪，在偵查及歷次審判中均自白，如就犯罪所得，自動繳交其犯罪所得者，減輕其刑，該條例第47條前段規定亦有明文。所謂自白，係指對於自己所為犯罪事實全部或主要部分為肯定供述而言；且不論其係自動或被動，簡單或詳細，1次或2次以上，暨其自白後有無翻異，均屬之。然而，被告於偵查中並未自白犯罪(偵三卷第150頁，原審110年度聲羈字第409號卷第62頁)，自無適用上述詐欺犯罪危害防制條例第47條減刑規定之情形，先予敘明。 　　⒉洗錢防制法部分： 　　　本件被告行為後，洗錢防制法先後於112年6月14日、113 年7月31日修正公布，茲比較如下： 　　　⑴有關洗錢行為之定義，113年7月31日修正前洗錢防制法 第2條規定：「本法所稱洗錢，指下列行為：一、意圖 掩飾或隱匿特定犯罪所得來源，或使他人逃避刑事追訴 ，而移轉或變更特定犯罪所得。二、掩飾或隱匿特定犯 罪所得之本質、來源、去向、所在、所有權、處分權或 其他權益者。三、收受、持有或使用他人之特定犯罪所 得。」修正後該條規定：「本法所稱洗錢，指下列行為 ：一、隱匿特定犯罪所得或掩飾其來源。二、妨礙或危 害國家對於特定犯罪所得之調查、發現、保全、沒收或 追徵。三、收受、持有或使用他人之特定犯罪所得。四 、使用自己之特定犯罪所得與他人進行交易。」可見修 正後規定係擴大洗錢範圍。 　　　⑵有關洗錢行為之處罰規定，113年7月31日修正前洗錢防 制法第14條規定：「有第二條各款所列洗錢行為者，處 七年以下有期徒刑，併科新臺幣五百萬元以下罰金。前 項之未遂犯罰之。前二項情形，不得科以超過其特定犯 罪所定最重本刑之刑。」然依修正前規定並未就犯行情 節重大與否，區分不同刑度，且為使洗錢罪之刑度與前 置犯罪脫勾，故於113年7月31日修正並變更條次為第19 條，該條項之規定為：「有第二條各款所列洗錢行為者 ，處三年以上十年以下有期徒刑，併科新臺幣一億元以 下罰金。其洗錢之財物或財產上利益未達新臺幣一億元 者，處六月以上五年以下有期徒刑，併科新臺幣五千萬 元以下罰金。前項之未遂犯罰之。」是依修正後之規定 ，洗錢之財物或財產上利益未達1億元者，法定刑為「6 月以上5年以下有期徒刑，併科5千萬元以下罰金」，與 舊法所定法定刑「7年以下有期徒刑，併科5百萬元以下 罰金」相較，舊法之有期徒刑上限（7年）較新法（5年 ）為重，是修正後洗錢防制法第19條規定較有利於被告 。 　　　⑶關於洗錢自白減輕其刑之規定：被告行為後，洗錢防制 法第16條第2項於112年6月14日修正公布，定自同年16 日施行，原規定「犯前二條之罪，在偵查或審判中自白 者，減輕其刑」，修正為「犯前四條之罪，在偵查及歷 次審判中均自白者，減輕其刑」；又於113年7月31日修 正公布，並自同年8月2日施行，修正後條次變更為第23 條第3項，規定：「犯前四條之罪，在偵查及歷次審判 中均自白者，如有所得並自動繳交全部所得財物者，減 輕其刑；並因而使司法警察機關或檢察官得以扣押全部 洗錢之財物或財產上利益，或查獲其他正犯或共犯者， 減輕或免除其刑」。經比較結果，113年7月31日修正之 自白減刑要件最為嚴格，而被告行為時即112年6月14日 修正公布前之自白減刑規定最為有利。 　　　⑷綜上，修正後洗錢防制法第19條第1項後段對於行為人洗 錢之財物或財產上利益未達1億元者，法定刑之有期徒 刑上限（5年），較修正前之規定（7年）為輕，又113 年7月31日修正後之洗錢防制法第2條擴大洗錢行為之範 圍，且依同法第23條第3項規定，行為人除需於偵查及 歷次審判中均自白外，尚須滿足自動繳交全部所得財物 ，始符減刑規定（按：112年6月14日修正公布之同法第 16條第2項規定在偵查及歷次審判中均自白始能減輕其 刑），形式上雖較修正前規定嚴苛，惟修正前洗錢防制 法第14條規定法定最高本刑係有期徒刑7年，倘依修正 前上開規定減輕其刑後法定最高本刑為有期徒刑6年11 月，然因依修正後洗錢防制法第19條第1項後段規定法 定最高本刑僅有期徒刑5年，故本件應適用修正後洗錢 防制法第19條第1項後段規定。又被告於偵查中否認一 般洗錢犯行（偵三卷第150頁，原審110年度聲羈字第40 9號卷第62頁），直至原審及本院審判中方自白坦承該 部分犯行（原審訴四卷第231頁，本院卷第115頁），自 無修正後洗錢防制法第23條第3項前段規定減刑之適用 ，附此敘明。 　　⒊組織犯罪防制條例 　　　被告行為後，組織犯罪防制條例第8條第1項後段規定，於 112年5月24日修正公布(同年月00日生效)，修正前規定：「犯第三條之罪；偵查及審判中均自白者，減輕其刑。」修正後則規定：「犯第三條、第六條之一之罪...；偵查及歷次審判中均自白者，減輕其刑。」經比較新舊法結果，112年5月24日修正後組織犯罪防制條例第8條第1項後段規定並未較有利於被告，依刑法第2條第1項前段規定，應適用112年5月24日修正前組織犯罪防制條例第8條第1項後段規定。查被告就原判決附表三編號1所為參與犯罪組織犯行部分，並未於偵查中自白犯罪(偵三卷第150頁，原審110年度聲羈字第409號卷第62頁)，當無適用上述修正前組織犯罪防制條例第8條第1項後段減刑規定之情形，併此敘明。 　　⒋被告就原判決附表三編號3至9所示犯行，雖均已著手於詐 欺取財行為之實行，惟未生犯罪之結果，而屬未遂犯，均依刑法第25條第2項規定減輕其刑。 　㈡撤銷改判之理由： 　　⒈原審判決後，洗錢防制法第19條第1項後段業經修正公布， 並於000年0月0日生效施行，經比較新舊法，被告就其被訴洗錢行為部分，應適用現行洗錢防制法第19條第1項後段之處斷刑範圍對被告較為有利，業如前述，原審未及審酌及此，容有未合。被告上訴主張原判決量刑過重，並執前詞請求輕判及為緩刑宣告，以被告犯行之惡性程度及定執行刑之刑度逾有期徒刑2年而言（詳如後述），其上訴主張並無理由，然因原判決有上述未及適用現行洗錢防制法第19條第1項後段之情形，自應由本院就原判決關於被告所犯如該判決附表三編號1至9所示之罪之刑及定執行刑部分撤銷改判。 　　⒉爰以行為人之責任為基礎，審酌被告行為後洗錢犯行部分 之法定刑雖已修正調降，然被告參與本件於詐欺集團，並擔任廚師工作，負責為詐欺集團之機房內成員準備餐點，使該詐欺集團之機房內成員免於外出覓食洩漏行蹤，在共同犯意聯絡下彼此相互支援，並相互利用他人行為，向大陸地區人民施詐行騙，以達共同詐欺取財及洗錢之目的及行為分擔，況且本案詐欺集團共犯人數眾多、分工精密，話務機房人員工作長達月餘，並與大陸地區車手、水房、地下匯兌業者互相配合，為經過縝密計畫、高度組織分工之跨國犯罪，且被告除可收受約定之薪資外，亦可從中獲取詐欺所得之紅利或獎金（按：依據偵六卷第366頁被告〈代號：草〉於110年11月份之薪資袋照片所示，被告於當月得領取之薪資及獎金合計為124,800元），故其絕非一時思慮不周而誤蹈法網，惡性非輕，所為實應嚴予非難，復衡酌被告於犯罪組織中參與時間之久暫、犯後終能坦認犯行之態度，以及其於本院審理時自述之教育程度、職業、經濟狀況、婚姻及扶養情形等一切情狀（本院卷第221、229至237頁），諭知如附表編號1至9「主文」欄所示之刑。並綜衡被告犯本案數罪之期間、罪質、所用之手段及整體法益侵害性等整體犯罪情狀，定其應執行有期徒刑2年2月。 五、至於原判決關於同案被告吳昱辰部分因未提起上訴而告確定 ，故不在本案審理範圍之列，併此敘明。 據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299 條第1項前段，判決如主文。 本案經檢察官蕭琬頤提起公訴，檢察官呂幸玲到庭執行職務。　 中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　14　　日 　　　　　　　　　刑事第九庭　　審判長法　官　唐照明 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　蔡書瑜 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　葉文博 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決應於收受本判決後20日內向本院提出上訴書狀，其 未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書 狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　14　　日 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　梁美姿 附錄本判決論罪科刑法條： 《組織犯罪防制條例》 第3條第1項 發起、主持、操縱或指揮犯罪組織者，處3年以上10年以下有期 徒刑，得併科新臺幣1億元以下罰金；參與者，處6月以上5年以 下有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。但參與情節輕微 者，得減輕或免除其刑。 《中華民國刑法》 第339條之4 犯第三百三十九條詐欺罪而有下列情形之一者，處1年以上7年以 下有期徒刑，得併科1百萬元以下罰金： 一、冒用政府機關或公務員名義犯之。 二、三人以上共同犯之。 三、以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具， 對公眾散 　　布而犯之。 四、以電腦合成或其他科技方法製作關於他人不實影像、聲音或 電磁紀錄 　　之方法犯之。 前項之未遂犯罰之。 《洗錢防制法》 第19條第1項 有第二條各款所列洗錢行為者，處三年以上十年以下有期徒刑， 併科新臺幣一億元以下罰金。其洗錢之財物或財產上利益未達新 臺幣一億元者，處六月以上五年以下有期徒刑，併科新臺幣五千 萬元以下罰金 附表 編號 被害人 　　 原判決主文 （本院判決）主文 1 涂玉梅 甲○○犯三人以上共同詐欺取財罪，處有期徒刑壹年肆月。 甲○○處有期徒刑壹年肆月。 2 刘运燕 甲○○犯三人以上共同詐欺取財罪，處有期徒刑壹年壹月。 甲○○處有期徒刑壹年壹月。 3 熊惠琴 甲○○犯三人以上共同詐欺取財未遂罪，處有期徒刑柒月。 甲○○處有期徒刑柒月。 4 付長榮 甲○○犯三人以上共同詐欺取財未遂罪，處有期徒刑柒月。 甲○○處有期徒刑柒月。 5 郭玉琳 甲○○犯三人以上共同詐欺取財未遂罪，處有期徒刑柒月。 甲○○處有期徒刑柒月。 6 毛正苹 甲○○犯三人以上共同詐欺取財未遂罪，處有期徒刑柒月。 甲○○處有期徒刑柒月。 7 殷慧娟 甲○○犯三人以上共同詐欺取財未遂罪，處有期徒刑柒月。 甲○○處有期徒刑柒月。 8 朱小兰 拍甲○○犯三人以上共同詐欺取財未遂罪，處有期徒刑柒月。 甲○○處有期徒刑柒月。 9 方結娟 甲○○犯三人以上共同詐欺取財未遂罪，處有期徒刑柒月。 甲○○處有期徒刑柒月。