詐欺等

臺灣高等法院高雄分院刑事判決 113年度金上訴字第738號 上 訴 人 即 被 告 林峻佑 周芃逸 詹崴丞 洪一賢 上列上訴人因詐欺等案件，不服臺灣橋頭地方法院113年度審金 訴字第30號，中華民國113年6月26日第一審判決（起訴案號：臺 灣橋頭地方檢察署112年度少連偵字第148號），提起上訴，本院 判決如下： 　　主　文 原判決關於丙○○、乙○○、戊○○、丁○○之宣告刑部分均撤銷。 前項撤銷部分，丙○○、丁○○各處有期徒刑壹年拾壹月；乙○○、戊 ○○各處有期徒刑壹年捌月。 　　理　由 壹、程序部分 一、上訴人即被告（下稱被告）丙○○、丁○○經合法傳喚均　無正 當理由不到，爰依刑事訴訟法第371條規定，不待其陳述，逕行判決。 二、審理範圍 　　刑事訴訟法第348條第3項規定：上訴得明示僅就判決之刑、 沒收或保安處分一部為之。查上訴人即被告（下稱被告）乙○○、戊○○於本院審理程序時表明僅就原判決量刑之部分提起上訴（見本院卷第257頁），被告丙○○、丁○○未到庭，然渠等2人於上訴理由狀中明白記載僅對量刑不服，請求本院從輕量刑等語（見本院卷第11-15、47頁），是被告丙○○、丁○○僅就原判決量刑之部分提起上訴一節亦堪認定。是本院審理範圍自僅及於原判決就被告4人所為量刑部分，其餘部分則不屬本院審判範圍。 貳、實體部分 一、上訴理由： 　㈠被告丙○○：其因家中經濟狀況非佳，父母均已離異，未及深 思下始冒然犯下本案，犯後實感悔不當初，並已衷心悛悔，且主動配合警偵機關積極坦認供述，犯後態度實屬良好，且其現有正當工作收入，為家中之支柱及經濟來源，並希望與告訴人己○○調解，以補償其損失，請法院依刑法第59條規定減刑等語。 　㈡被告乙○○：其從警詢到地院審判的過程中均坦承犯行，且其 犯案時年紀僅19歲，對於社會還未有太多了解，況其學歷只有高中（未畢業），智識欠佳，因誤交損友才涉入本案，其並未居主導地位，報酬僅新台幣（以下同）5000元，家中經濟困難，其只是想替祖母分擔經濟壓力而誤入歧途，並非故意為之，希望能與告訴人和解，為此請求依刑法第59條規定減輕其刑等語。 　㈢被告戊○○：其已坦承犯行，然智識欠佳，學歷只達高中肄業 ，誤交損友才涉入本案，並非本案之主導者，又其年僅18歲，家中經濟條件不好，其只是想替母親分擔家裡經濟問題而誤入歧途，並非故意為之，請依刑法第59條規定減輕其刑。再者，其有供出本案犯罪組織之操作者甲○○，請求依法減輕其刑，又其可以接受之賠償金額是10萬或20萬，以每個月給3千、5千元方式給付等語。 　㈣被告丁○○：其從警詢時就一路坦承犯行，也深感懊悔，希望 法院可以考量被告年紀尚輕、年少無知，給予被告一次改過自新的機會；又其無法賠償告訴人全部損害，要等出監後才能賠償，請求法院從輕量刑等語。 二、經查： 　㈠民國113年7月31日公布施行（同年0月0日生效）之詐欺犯罪 危害防制條例（下稱詐欺防制條例）第47條前段規定：犯詐欺犯罪，在偵查及歷次審判中均自白，如有犯罪所得，自動繳交其犯罪所得者，減輕其刑。本條例所稱詐欺犯罪，依第2條第1款第1目之規定，包含犯刑法第339條之4之罪。又具有內國法效力之公民與政治權利國際公約第15條第1項後段規定：犯罪後之法律規定減科刑罰者，從有利於行為人之法律。則行為人行為後法律因增定刑罰減輕規定者，因有利於行為人，自應適用。而其他刑罰法令（即特別刑法）關於刑罰減輕（免）事由之規定，性質上係廣義刑法之分則性規定，倘刑法本身並無此減免規定，法院於不相牴觸之範圍內，自應予適用，以維法律之公平與正義。本件被告4人在偵查及審判中均自白，如有自動繳交其犯罪所得者，自應依上開規定減輕其刑。查： 　　⑴本院首應究明者為被告4人之犯罪所得究竟是多少？及被 　　　告等人有無自動繳交之情？ 　　　①被告丙○○部分：被告丙○○於警詢中陳稱：「日薪5000元 」、「（本次獲利）5000元」等語（見警卷第37、39頁 ），於偵訊中稱：本件拿到3000元報酬等語（見偵卷第 121、123頁），於原審審理時則稱沒有取得報酬等語（ 見原審卷第199頁）；被告丙○○歷次供述均不相同，本 於罪疑惟輕原則，應認其無犯罪所得。惟此部分雖因無 犯罪所得而無從自動繳交，然依舉輕以明重之事理，情 節較重之有犯罪所得者，得依前開規定減輕其刑，則情 節較輕無犯罪所得者，自仍有詐欺防制條例第47條前段 規定之適用。 　　　②被告乙○○部分：其於本院審理時陳稱其於本案之犯 　　　　罪所得為5000元（見本院卷第268頁），且其已主動向 　　　　本院繳交全部犯罪所得，此有本院刑事科收受刑事案款 　　　　通知及收據各1紙在卷可憑（見本院卷第177-178頁）， 　　　　是被告乙○○已自動繳交其犯罪所得一節，自堪認定。 　　　③被告戊○○部分：其於本院審理時陳稱其於本案之犯罪所 得沒有超過3000元（見本院卷第268頁），且其已主動 向本院繳交全部犯罪所得，此有刑事科收受刑事案款通 知及收據各1紙在卷可憑，是被告戊○○已自動繳交其犯 罪所得一節，亦堪認定。 　　　④被告丁○○部分：其於警詢、原審審理時均陳稱他還沒拿 到報酬等語（見警卷第54頁、原審卷第135頁），是其 無犯罪所得一節，自堪認定。揆諸前開說明，被告丁○○ 雖無應自動繳交之情事，然亦無因其無從繳交即認其無 詐欺防制條例第47條前段規定之適用。 　　⑵綜上所述，被告4人於偵審中均自白，且被告乙○○、戊○○已 自動繳交全部所得財物，被告丙○○、丁○○雖無所得財物可繳交，仍有上開規定之適用；是被告4人應依詐欺防制條例第47條前段減輕其刑。 　㈡按行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法 律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律。刑法第2條第1項定有明文。被告行為後洗錢防制法亦於113年7月31日修正公布施行（同年0月0日生效）；修正前洗錢防制法第16條第2項規定「犯前4條之罪，在偵查及歷次審判中均自白者，減輕其刑」，修正後移列為同法第23條第3項前段「犯前4條之罪，在偵查及歷次審判中均自白者，如有所得並自動繳交全部所得財物者，減輕其刑」。經新舊法比較結果，以行為時之修正前洗錢防制法第16條第2項規定對被告較有利，原應依此規定遞減其刑。惟被告4人所犯一般洗錢罪部分，與被告丙○○、丁○○所犯參與犯罪組織罪部分，均屬想像競合輕罪，自無上開減輕其刑規定之適用，惟仍得作為量刑審酌之事由，附此敘明。 　㈢被告戊○○及其他被告有無詐欺防制條例第47條後段之適 　　用？ 　　⑴按詐欺防制條例第47條規定：犯詐欺犯罪，在偵查及歷次 審判中均自白，如有犯罪所得，自動繳交其犯罪所得者，減輕其刑；並因而使司法警察機關或檢察官得以扣押全部犯罪所得，或查獲發起、主持、操縱或指揮詐欺犯罪組織之人者，減輕或免除其刑。 　　⑵被告戊○○於警詢中固陳稱：上手是飛機暱稱「5億探長」、 「白興」，是同一個人使用，他還有一個綽號叫維康，住高雄市苓雅區一帶，大概20歲左右，身高180公分以上，左腳大腿有刺一個招財貓，開一台賓士自小客車等語（見警卷第10頁），然就維康之人的住址、出生年月日等個人資料僅有很籠統之說明。嗣於本院準備程序時陳稱：指揮的人是「王維康」，高雄人，年約20、21歲，前幾個月有被高雄收押等語（見本院卷第118頁），經本院以「王維康」之名調取前案資料比對後，並未發覺有相符合之人（見本院卷第123-133頁），再以相似字查詢，應為「甲○○」。 　　⑶本院乃向臺灣橋頭地方檢察署、高雄市政府警察局旗山分 局函詢有無因被告等人之供述而查獲組織發起、主持、操作或指揮之人？又有無因被告戊○○之供述而查出共犯甲○○？（見本院卷第143頁），均經函復未因本案被告等人之供述而查獲其他共犯，此有高雄市政府警察局旗山分局113年12月23日高市警旗分偵字第11372060200號函、臺灣橋頭地方檢察署114年1月7日橋檢春秋112少連偵148字第1149000596號函在卷可憑（見本院卷第189、211頁）。 　　⑷且經調閱甲○○之前案起訴書共3筆，各該案之犯罪時間及行 為態樣分述如下：①臺灣高雄地方檢察署113年度偵字第4922號起訴書：甲○○於112年12月間加入某詐騙集團，於112年12月4日起至113年1月5日止詐騙被害人李00（見本院卷第155-157頁）；②同署112年度少連偵字第163號、113年度少連偵字第231號：甲○○與陳家樺、陳宗岳因認詐欺集團車手有疑似黑吃黑之情事，而於112年6月18日對丁00施暴行；復於112年8月26日與孫瑞圳、陳昱宏、陳畇燁、葉0霖等人，對李00施暴行（見本院卷第159-164頁）；③113年度少連偵字第181、296號追加起訴書：甲○○與李姓少年、楊姓少年等人，於113年4月12日詐騙被害人許00（見本院卷第149-153頁）。綜上所述，其中①③二案之犯罪時間均在本案112年6月之後發生，編號②之犯罪時間與本案相接近，然各該共犯及被害人均與本案無關，且該案係因被害人李00乘隙向朋友求救而查獲，亦與被告戊○○之供述無關。 　　⑸綜上所述，被告戊○○及其他被告均無詐欺防制條例第47 　 　 條後段之適用。 　㈣刑法第59條部分： 　　按犯罪之情狀顯可憫恕，認科以最低度刑仍嫌過重者，得酌 量減輕其刑，刑法第59條定有明文。又參酌該條文立法意旨，本條所謂「犯罪之情狀可憫恕」，自係指裁判者審酌第57條各款所列事項以及其他一切與犯罪有關之情狀之結果，認其犯罪足堪憫恕者而言。必於審酌一切之犯罪情狀，在客觀上顯然足以引起一般同情，認為縱予宣告法定最低刑度猶嫌過重者，始有其適用。查被告所犯刑法第339條之4第1項之加重詐欺罪，其法定刑為1年以上7年以下有期徒刑，得併科1百萬元以下罰金，即其最低法定刑為有期徒1年，被告4人又有前開詐欺防制條例第47條前段減刑規定之適用，最低法定刑又可減至有期徒刑6月，依被告等之犯罪情節，告訴人所受之損害不輕等情觀之，顯無科處法定最低刑，有情輕法重，在客觀上足以引起一般人同情之情事。是被告等主張應依刑法第59條減輕，尚屬無據。 三、上訴論斷： 　㈠原審就被告4人所犯之加重詐欺取財罪，分別量處如原審判決 所示之刑，固非無見。且被告請求以刑法第59條酌減其刑為無理由，其他上訴事由亦經原審審酌，被告雖稱要跟告訴人和解，然被告丙○○、丁○○未曾到庭，被告乙○○、戊○○雖有到庭，然所提出之和解條件無法認為有誠意，且告訴人於原審審理本案時即提出附帶民事訴訟起訴狀，此民事事件亦早經原審於113年6月26日以113年度審附民字第392號裁定移送該院民事庭審理（見原審卷第239-240頁），迄今已逾半年，然被告4人亦無法於該民事事件中與告訴人成立和解或調解，是渠等以前揭上訴意旨事由指摘原判決量刑過重部分亦均為無理由。惟原審未及依詐欺防制條例第47條前段規定減輕其刑，尚有未洽。原判決既有上開可議之處，自應由本院將原判決關於被告4人宣告刑部分，均撤銷改判。 　㈡爰以行為人之責任為基礎，審酌被告4人不循正途賺取金錢， 竟擔任詐欺集團車手，以行使偽造文書及特種文書之方式遂行詐欺及洗錢行為，致告訴人受騙損失達500萬元，損害不僅重大，並製造金流斷點，使偵查機關難以追查詐欺所得之去向及詐欺集團成員之真實身分，犯罪情節及危害非輕。兼衡被告4人於偵查及歷次審判中均坦認犯行，想像競合之輕罪(一般洗錢罪、被告丙○○、丁○○參與犯罪組織罪)符合自白減刑規定，而得作為量刑之有利因子，雖稱有意願和解，然被告丙○○、丁○○2人從未到庭，被告乙○○、戊○○雖有提出和解方案，然均無法確保履行之可能，難認有和解之誠意，暨其等4人自述之學經歷、家庭及生活狀況，及其犯罪動機、目的、手段、品行、智識程度、生活狀況等一切情狀，分別量處如主文第2項所示之刑。 據上論結，應依刑事訴訟法第371條、第369條第1項前段、第364 條、第299條第1項前段，判決如主文。 本案經檢察官蘇烱峰提起公訴，檢察官何景東到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　6 　　日 　　　　　　　　　刑事第一庭　　審判長法　官　李淑惠 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　邱明弘 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　呂明燕 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決應於收受本判決後20日內向本院提出上訴書狀，其 未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書 狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　6 　　日 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　熊惠津 附錄本判決論罪科刑法條： 組織犯罪防制條例第3條第1項 發起、主持、操縱或指揮犯罪組織者，處3年以上10年以下有期 徒刑，得併科新臺幣1億元以下罰金；參與者，處6月以上5年以 下有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。但參與情節輕微 者，得減輕或免除其刑。 中華民國刑法第210條 偽造、變造私文書，足以生損害於公眾或他人者，處5年以下有 期徒刑。 中華民國刑法第212條 偽造、變造護照、旅券、免許證、特許證及關於品行、能力、服 務或其他相類之證書、介紹書，足以生損害於公眾或他人者，處 1年以下有期徒刑、拘役或9千元以下罰金。 中華民國刑法第216條 行使第210條至第215條之文書者，依偽造、變造文書或登載不實 事項或使登載不實事項之規定處斷。 中華民國刑法第339條之4第1項 犯第339條詐欺罪而有下列情形之一者，處1年以上7年以下有期 徒刑，得併科1百萬元以下罰金： 一、冒用政府機關或公務員名義犯之。 二、三人以上共同犯之。 三、以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具， 對公眾散布而犯之。 四、以電腦合成或其他科技方法製作關於他人不實影像、聲音或 電磁紀錄之方法犯之。 修正前洗錢防制法第14條第1項 有第二條各款所列洗錢行為者，處7年以下有期徒刑，併科新臺 幣5百萬元以下罰金。