藥事法

臺灣新北地方法院刑事判決 113年度審訴字第690號 公 訴 人 臺灣新北地方檢察署檢察官 被 告 陳子毅 上列被告因藥事法案件，經檢察官提起公訴（113年度偵字第117 09號），被告於本院準備程序中就被訴事實為有罪之陳述，經告 知簡式審判程序之旨，並聽取當事人之意見後，經本院合議庭裁 定由受命法官獨任進行簡式審判程序，判決如下： 　　主　文 陳子毅犯轉讓偽藥未遂罪，處有期徒刑參月。 扣案如附表編號1至3所示之物均沒收。 　　事實及理由 一、本案犯罪事實及證據，除犯罪事實欄一第5至6行「基於轉讓 禁藥即第三級毒品4-甲基甲基卡西酮之犯意」之記載更正為「基於轉讓偽藥即第三級毒品4-甲基甲基卡西酮之犯意」、第9行「上游陳育辰」應更正為「上游不詳姓名之人」；證據部分補充「被告於本院準備程序及審理時之自白」外，其餘均引用如附件檢察官起訴書之記載。 二、論罪科刑： ㈠、按4-甲基甲基卡西酮屬毒品危害防制條例列管之第三級毒品 ，亦屬管制藥品管理條例列管之第三級管制藥品，依藥事法第39條之規定，應向衛生福利部申請查驗登記，並經核領藥品許可證後，始得製造或輸入並為醫藥上使用，倘涉未經核准擅自輸入者，適用藥事法第22條第1項第2款之規定，應屬禁藥，若涉未經核准擅自製造者，依同法第20條第1款之規定，應屬偽藥。本件扣案含有第三級毒品4-甲基甲基卡西酮成分之咖啡包，並無藥品之外包裝、仿單，自非合法調劑、供應，復無從證明係未經核准擅自輸入，顯係未經核准而擅自製作之管制藥品，應為國內違法製造之偽藥。又毒品危害防制條例第8條第3項之轉讓第三級毒品罪及藥事法第83條第1項之轉讓偽藥罪，同有處罰規定，故行為人明知為偽藥而轉讓予他人者，其轉讓行為同時該當於上開2罪，屬法條競合，應依重法優於輕法，擇一處斷。而依藥事法第83條第1項規定，轉讓偽藥罪之法定最重本刑為7年以下有期徒刑，得併科5千萬元以下罰金，較毒品危害防制條例第8條第3項轉讓第三級毒品罪之法定本刑3年以下有期徒刑，得併科30萬元以下罰金並加重其刑為重。縱有同時轉讓混合二種以上之毒品，依毒品危害防制條例第9條第3項適用其中最高級別毒品之法定刑，並加重其刑至二分之一之情形，仍以藥事法第83條第1項之法定本刑較重，依重法優於輕法之法理，應擇一適用藥事法第83條第1項轉讓偽藥罪處斷。是核被告所為，係犯藥事法第83條第4項、第1項之轉讓偽藥未遂罪。 ㈡、刑之減輕理由： 　⒈被告已著手於轉讓偽藥之行為，惟因網友係警員所喬裝而未 轉讓成功，為未遂犯，應依刑法第25條第2項之規定減輕其刑。 　⒉按毒品危害防制條例第17條第2項規定犯該條例第4條至第8條 之罪於偵查及歷次審判中均自白者，減輕其刑。其立法理由揭明：「在於使犯第4條至第8條之毒品案件之刑事訴訟程序儘早確定，並鼓勵被告自白認罪，開啟其自新之路。」旨在針對是類案件性質，其案情比較隱密而複雜，證據蒐集、調查及犯罪事實認定相對困難，藉此優惠，鼓勵行為人及時悔悟，同時使偵、審程序較易順利進行，亦容易折服而告確定，兼收節省訴訟勞費之效。其立法目的與自首雷同，係將單純科刑事由作為處斷刑上減輕規定，其正當性求諸於被告於偵、審程序中自白之事實，與罪責成立之關聯性已遠，不因該毒品同屬禁藥而有所不同。且於法規競合之例，行為該當各罪之構成要件時，依一般法理擇一論處，有關不法要件自須整體適用，不能各取數法條中之一部分構成而為處罰，此乃當然之理。但有關刑之減輕、沒收等特別規定，基於責任個別原則，自非不能割裂適用，不能再持所謂「基於法律整體適用不得割裂原則」，即認無系爭規定減輕其刑之餘地（最高法院109年度台上大字第4243號裁定意旨參照）。被告於偵查及本院審理時就本案轉讓偽藥未遂犯行均坦承不諱（見偵卷第175頁；本院113年12月5日簡式審判筆錄第2頁），自應依毒品危害防制條例第17條第2項之規定減輕其刑，並依法遞減之。 ㈢、爰審酌被告無視國家對於偽藥之管制禁令，任意轉讓含偽藥 即第三級毒品4-甲基甲基卡西酮成分之咖啡包予喬裝網友之警員，危害國民身體健康及社會風氣，並助長毒品流通，致生社會治安之風險，所為應予非難，兼衡其無任何前科而素行尚可、犯罪之動機、目的、手段、著手轉讓偽藥之數量、犯後坦承犯行之態度，暨其自陳大學畢業之智識程度、目前無業而將任職於公務機關約僱人員、未婚、無須扶養家眷之家庭經濟狀況等一切情狀，量處如主文所示之刑。 三、沒收部分 ㈠、扣案如附表編號1、2、4(已檢驗用罄）所示之物品，經檢驗 結果，確分別含有如各編號所示第三級毒品成分，有臺北榮民總醫院毒品成分鑑定書㈠㈡附卷可佐，又盛裝上開第三級毒品之包裝袋，內含上述第三級毒品難以析離，亦無析離之實益與必要，與上開查獲之第三級毒品均屬違禁物，不問屬於犯罪行為人與否，爰依刑法第38條第1項之規定併予宣告沒收。其餘因鑑驗用罄之第三級毒品部分，既已滅失，自毋庸併予宣告沒收，附此敘明。 ㈡、又為警同時查扣如附表編號3之行動電話1具，為被告所有， 係供以聯繫毒品上游不詳之人購買本次毒品、轉讓予佯裝網友之員警等所用之工具，業據其供承在卷，並有上開手機對話紀錄可佐（見偵卷第57至145頁），爰依刑法第38條第2項之規定，宣告沒收。其餘扣案物與本案無關，爰不予本案聲請沒收。 據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前 段、第310條之2、第454條，判決如主文。 本案經檢察官陳君彌提起公訴，由檢察官林書伃到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　26　　日 　　　　　　　　刑事第二十五庭　法　官　徐蘭萍　 上列正本證明與原本無異。 如不服本判決，應於判決送達後20日內敘明上訴理由，向本院提 出上訴狀(應附繕本)，上訴於臺灣高等法院。其未敘述上訴理由 者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書「切勿逕送上 級法院」。 　　　　　　　　　　　　　　　 書記官　廖俐婷 中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　26　　日 附錄本判決論罪科刑法條： 藥事法第83條 明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、 轉讓或意圖販賣而陳列者，處7年以下有期徒刑，得併科新臺幣5 千萬元以下罰金。 犯前項之罪，因而致人於死者，處7年以上有期徒刑，得併科新 臺幣1億元以下罰金；致重傷者，處3年以上12年以下有期徒刑， 得併科新臺幣7千5百萬元以下罰金。 因過失犯第1項之罪者，處2年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣5 百萬元以下罰金。 第1項之未遂犯罰之。 附表： 編號 扣案物品、數量 鑑定結果及出處 沒收與否 1 OFF-WHITE x KAWS 聯名圖案灰色包裝袋內含淡橘色摻雜淡褐色粉末4包 （含包裝袋4只） 臺北榮民總醫院113年2月6日北榮毒鑑字第C0000000號毒品成分鑑定書㈠，鑑定結果如下： ．淨重7.7081公克，驗餘淨重7.6047公克。 ．檢出第三級毒品4-甲基甲基卡西酮成分 沒收 2 白色晶體1包 （含包裝袋1只） 臺北榮民總醫院113年2月6日北榮毒鑑字第C0000000號毒品成分鑑定書㈡，鑑定結果如下： ．淨重0.5851公克，驗餘淨重0.5821公克。 ．檢出第三級毒品愷他命成分。 沒收 3 IPHONE XS　Max行動電話1具（含sim卡1張） 沒收 4 B字樣淺綠色圓形錠劑1顆 臺北榮民總醫院113年2月6日北榮毒鑑字第C0000000號毒品成分鑑定書㈠，鑑定結果如下： ．淨重0.9921公克，驗餘淨重0公克（驗餘0顆）。 ．檢出第三級毒品愷他命、硝甲西泮、4-甲基甲基卡西酮及第四級毒品硝西泮、耐妥眠等成分。 不予沒收 　【附件】 臺灣新北地方檢察署檢察官起訴書 　　　　　　　　　　　　　　　　　　113年度偵字第11709號 　　被　　　告　陳子毅　男　27歲（民國00年0月00日生） 　　　　　　　　　　　　住○○市○○區○○路00號 　　　　　　　　　　　　居基隆市○○區○○街00巷00號4樓 　　　　　　　　　　　　國民身分證統一編號：Z000000000號 上列被告因違反毒品危害防制條例案件，已經偵查終結，認應該 提起公訴，茲將犯罪事實及證據並所犯法條分敘如下： 　　　　犯罪事實 一、陳子毅明知4-甲基甲基卡西酮係毒品危害防制條例第2條第2 項第3款所列之第三級毒品，且經中央主管機關明令公告為管制藥品，非依藥事法相關規定製造之製劑，屬藥事法第20條第1款所稱未經核准擅自製造之偽藥，依法不得轉讓、持有，竟基於轉讓禁藥即第三級毒品4-甲基甲基卡西酮之犯意，於民國113年2月間之某日，在社群軟體推特（下稱推特）以暱稱「毅」刊登暗示提供毒品訊息，嗣警員瀏覽發現上開訊息，於113年2月3日之某時許，喬裝民眾以推特、通訊軟體LINE（下稱LINE）與陳子毅約定由陳子毅向上游陳育辰（涉嫌販賣第三級毒品罪嫌，另由臺灣基隆地方檢察署以113年偵字2495號案件偵辦中）購買毒品咖啡包4包後，以成本價即1包新臺幣（下同）350元提供予喬裝民眾之警員。嗣陳子毅購得毒品咖啡包後，便於113年2月3日1時49分許，在新北市○○區○○路0段000號之江月行館汽車旅館206號房內，將含有第三級毒品4-甲基甲基卡西酮之咖啡包4包（驗前淨重7.7081公克，驗餘淨重7.6047公克，下稱本案毒品咖啡包）交付喬裝民眾之警員，經警表明身分並當場逮捕而未遂。 二、案經新北市政府警察局新莊分局報告偵辦。 　　　　證據並所犯法條 一、證據清單及待證事實： 編號 證據名稱 待證事實 1 被告陳子毅於警詢及偵查中之供述 證明被告於上開時間，與喬裝民眾之警員以1包350元之成本價格相約代為購買本案毒品咖啡包，並於上開時、地，將本案毒品咖啡包交付喬裝民眾之警員之事實。 2 新北市政府警察局新莊分局搜索、扣押筆錄、扣押物品目錄表各1份、扣案之本案毒品咖啡包照片1張、臺北榮民總醫院113年2月6日北榮毒鑑字第C0000000號毒品成分鑑定書(一)、(二)各1份 證明扣案之本案毒品咖啡包經鑑定，檢出第三級毒品4-甲基甲基卡西酮成分之事實。 3 被告與喬裝民眾之警員之推特、LINE對話紀錄各1份 證明被告與交付喬裝民眾之警員相約以1包350元之成本價格，由被告代為購買本案毒品咖啡包，並約定於上開江月行館汽車旅館206號房內交付之事實。 4 現場查獲照片1張 證明喬裝民眾之警員於113年2月3日1時49分許，在上開江月行館汽車旅館206號房內查獲被告之事實。 二、被告明知4-甲基甲基卡西酮成分之毒品咖啡包為偽藥而轉讓 予喬裝民眾之員警未遂之行為，同時該當藥事法第83條第4項、第1項之轉讓偽藥未遂罪及毒品危害防制條例第8條第5項、第3項之轉讓第三級毒品未遂罪，屬法條競合，依後法優於前法、重法優於輕法原則，應依藥事法第83條第4項、第1項之轉讓偽藥未遂罪論處。是核被告所為，係犯藥事法第83條第4項、第1項之轉讓偽藥未遂罪嫌。又因藥事法無處罰持有偽藥之明文，且基於法律一體適用，被告所為既係涉犯藥事法第83條第1項之規定，其持有偽藥並未構成犯罪，自無持有低度行為應為轉讓高度行為所吸收之吸收關係存在。被告就轉讓偽藥部分，已於偵查中自白，若於歷次審判中均仍自白，請依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑。 三、扣案之本案毒品咖啡包、白色晶體1包（驗前淨重0.5851公 克）經鑑驗含有第三級毒品成分、扣案之B字樣淺綠色圓形錠劑1顆（驗前淨重0.9921公克）經鑑驗含有第三、四級毒品成分，此有臺北榮民總醫院113年2月6日北榮毒鑑字第C0000000號毒品成分鑑定書(一)、(二)各1份在卷足參，均屬違禁物，不問屬於犯罪行為人與否，請依刑法第38條第1項規定宣告沒收。至因鑑驗用罄部分，既已滅失，無庸另為沒收銷燬之宣告之聲請。 四、另報告意旨雖認被告涉有違反毒品危害防制條例第4條第6項 、第3項之販賣第三級毒品未遂罪嫌。惟查，觀之被告和喬裝民眾之警員之LINE對話紀錄中，被告向喬裝民眾之警員表示：「你們要自己出裝備錢喔」、「我可以跟他要底價」、「我自己拿350」、「4杯1400」等語，堪認被告向上游購買毒品咖啡包之成本價格為1包350元，而被告與向喬裝民眾之警員約定之價格與成本價相同，自難認被告交付本案毒品有何營利意圖，而與販賣第三級毒品之構成要件不符，惟此部分若成立犯罪，因與前開起訴部分屬於同一社會基本事實，併此敘明。 五、依刑事訴訟法第251條第1項提起公訴。 　　此　致 臺灣新北地方法院 中　　華　　民　　國　 113　　年　　8 　　月　　15　　日 　　　　　　　　　　　　　　　檢　察　官　陳君彌