定其應執行刑

臺灣新北地方法院刑事裁定 114年度聲字第745號 聲 請 人 臺灣新北地方檢察署檢察官 受 刑 人 陳韋廷 上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之 刑（114年度執聲字第533號、113年度執字第7607號），本院裁 定如下： 　　主　文 陳韋廷所犯如附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑伍年。 　　理　由 一、聲請意旨略以：受刑人陳韋廷因違反毒品危害防制條例等案 件，先後經判決確定如附表，應依刑法第53條及第51條第5款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。 二、按數罪併罰，有2裁判以上者，依第51條之規定，定其應執行之刑，數罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第53條、第51條第5款分別定有明文。 三、經查： （一）應以有期徒刑1年10月為下限、有期徒刑6年1月為上限： 　　1.受刑人陳韋廷因違反毒品危害防制條例等案件，分別經判 處如附表所示之刑，而且均已分別確定在案，有附表所示各罪之判決書及法院前案紀錄表各1份在卷可稽（原附表錯漏部分逕予更正如附表灰色網底部分）。 　　2.附表編號1至2所示各罪，經臺灣高等法院臺中分院以113 年度聲字第160號裁定定其應執行有期徒刑2年4月確定；附表編號4所示各罪，則經本院以111年度訴字第707號判決定其應執行有期徒刑2年8月確定，亦有裁定及前揭法院前案紀錄表在卷可佐，是定其應執行時除不得重於附表所示各罪之有期徒刑加計之總和外，亦應受內部界限之拘束，即應以該定其應執行刑結果及附表編號3所示之罪之宣告刑的總和（即有期徒刑6年1月）為上限，又因附表所示各罪之宣告刑最長期者為有期徒刑1年10月，即應以有期徒刑1年10月為定其應執行刑之下限。 （二）受刑人應執行有期徒刑5年： 　　1.不應與單一判決內定其應執行刑的方法差別對待： 　　⑴不論是判決間定其應執行刑（即本件聲請），或是單一判 決內定其應執行刑，兩者的法律依據都是刑法第50條、第51條，刑法第53條更是明確表示：「數罪併罰，有二裁判以上者，依第51條之規定，定其應執行之刑。」可知立法者將兩者等同視之，都適用刑法第51條的規則，並於多數有期徒刑時，指示裁判者應於各刑中最長期以上，各刑合併刑期以下，定受刑人的刑期（即該條第5款），此屬裁判者的裁量範圍。 　　⑵若法官於一個判決內處理多次販賣毒品罪、行使偽造私文 書罪、竊盜罪、強制性交罪、貪污罪，或是詐騙集團車手的多次提領行為，於定其應執行刑時，都會強調行為反覆、手段類似、侵害法益同一，取其中最重的一罪為基礎，另外按照所餘罪數，以一罪增加2至3個月的方式，定其應執行刑，這樣的結果為多數實務見解所支持。 　　⑶而案件是否能夠一併偵查、起訴，往往繫諸於受刑人自身 無法掌控的偶然因素，這與刑事訴訟法上管轄權、檢警之間的事務分配以及案件本身的難易程度息息相關。受刑人的相同犯行，卻可能因為是否一併起訴、審判而有不同的定其應執行刑結果，將這樣的不利益歸諸於受刑人顯然是不公平的，以偶然因素區別單一判決內定其應執行刑與判決間定其應執行刑，實屬不合理的差別待遇，也違背憲法上的平等原則的要求。因此，實務向來將各罪不分罪質全部累加，再稍減或是不減，作為判決間定其應執行刑的處理，已難以贊同。 　　⑷本院認為本件聲請應該回歸刑法第50條、第51條、第53條 的規定，與單一判決內定其應執行刑的方法相同（即附表編號1、2、4之原確定判決定其應執行刑的法律原則），針對附表所示各罪進行綜合評價，於法律賦予的裁量範圍內定受刑人所應執行之刑，始為妥適。 　　2.本院將附表所示各罪做區分，可以分為加重詐欺罪（共9 罪）、販賣混合二種以上毒品未遂罪（共2罪），其中加重詐欺取財犯行，都是受刑人參與同一個詐騙集團後所為分工行為，主要是扮演出面向被害人取款再將犯罪所得回繳詐騙集團成員的「車手」角色，犯罪時間集中在110年4月間，算是相近時間內的反覆、繼續行為（畢竟難以想像詐騙集團只騙一次）。又這些犯罪所侵害的都是他人的財產法益，性質上並不是沒有辦法回復，有高度的重複性，責任非難重複程度比較高，實無大幅執行的必要，此部分應可給予受刑人相當程度的刑罰寬減，避免過度執行刑罰，並且綜合評價受刑人的加重詐欺取財行為一共造成9個人受騙，整體被害人的受騙金額及受刑人是否獲得報酬。 　　3.又受刑人的2次販賣毒品未遂犯行，犯罪動機、目的、類 型、行為態樣及手段亦屬類似，行為間隔約1個月，算是接近的時間，但是受刑人販賣的毒品種類並不相同，甚至受刑人遭到警方查獲以後，竟再次為販賣毒品的犯行，主觀惡性重大，並且整體考量被告預計販售的毒品數量、價格及對象，最後與前述加重詐欺取財罪進行總體評價，兼衡比例原則、刑罰公平，以及刑罰邊際效益將會隨著刑期增加而遞減，受刑罰者所生痛苦程度則會隨著刑期增加而遞增，再將受刑人當庭陳述之意見納入考慮以後，本院認為受刑人應執行有期徒刑5年最適當。 四、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第5款， 裁定如主文。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　27　　日 　　　　　　　　　刑事第十庭　法　官　陳柏榮 上列正本證明與原本無異。 如不服本裁定，應於裁定送達後十日內敘明抗告理由，向本院提 出抗告狀。 　　　　　　　　　　　　　　　書記官　童泊鈞 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　27　　日