違反毒品危害防制條例等

臺灣屏東地方法院刑事判決 　　　　　　　113年度原訴字第12號 公 訴 人 臺灣屏東地方檢察署檢察官 被 告 林韶章 選任辯護人 董晉良律師（法扶律師） 被 告 陳瑩瑄 （另案於法務部○○○○○○○○○執行中） 選任辯護人 黃千珉律師（法扶律師） 被 告 陳明 （另案於法務部○○○○○○○○○執行中） 指定辯護人 本院公設辯護人張宏惠 被 告 林水勝 上列被告因違反毒品危害防制條例等案件，經檢察官提起公訴（ 112年度偵字第11438號）及移送併辦（113年度偵字第3824號） ，本院判決如下： 　　主　文 丙○○犯如附表「主文」欄所示之罪，均累犯，各處如附表「主文 」欄所示之刑及沒收。 乙○○共同犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年肆月。 丁○共同犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年肆月。 甲○○犯藥事法第八十三條第一項之轉讓禁藥罪，累犯，處有期徒 刑陸月。 　　犯罪事實 一、丙○○、乙○○、丁○及甲○○均知悉甲基安非他命係毒品危害防 制條例第2條第2項第2款所定之第二級毒品，亦屬藥事法第22條第1項第1款所稱之禁藥，不得非法販賣或轉讓，竟仍分別為下列犯行： 　㈠丙○○與乙○○共同意圖營利，基於販賣第二級毒品之犯意聯絡 ，由丙○○透過通訊軟體與林雨涵（原名邱俐蓉）聯繫，並達成買賣甲基安非他命之合意，旋由乙○○依丙○○之指示，於民國110年10月下旬某時，在丙○○位在屏東縣○○鄉○○路00號之住處，將甲基安非他命1小包交予林雨涵，並向林雨涵收取新臺幣（下同）1,000元之價金，再將該價金交予丙○○。 　㈡丙○○意圖營利，基於販賣第二級毒品之犯意，透過通訊軟體 與林雨涵聯繫，並達成買賣甲基安非他命之合意，旋於111年4月5日19時30分許，在其上址住處，將甲基安非他命1小包交予林雨涵，並由林雨涵於當日19時52分許，將1,000元之價金匯予丙○○。 　㈢丙○○與丁○共同意圖營利，基於販賣第二級毒品之犯意聯絡， 由丙○○透過通訊軟體與林雨涵聯繫，並達成買賣甲基安非他命之合意，旋由丁○依丙○○之指示，於111年6月10日2時許，至位在屏東縣○○鄉○○路0段0○0號之OK便利商店，將甲基安非他命1小包交予林雨涵，再由丙○○向林雨涵收取1,000元之價金。 　㈣甲○○基於轉讓禁藥之犯意，於111年6月19日16時許，在其位 於屏東縣○○鄉○○路0段000巷00號之工寮內，將甲基安非他命1小包無償轉讓林雨涵。 二、案經屏東縣政府警察局屏東分局報告臺灣屏東地方檢察署檢 察官偵查起訴及移送併辦。 　　理　由 壹、證據能力 一、按被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第159 條之1至第159條之4規定，然經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據，刑事訴訟法第159條之5第1項定有明文。經查，本判決所引用被告以外之人於審判外之陳述，當事人與辯護人於本院審理時均同意有證據能力（見本院卷第225至226頁），本院審酌上開證據作成時之情況，無違法不當及證明力明顯過低之瑕疵，亦認為以之作為證據為適當，揆諸首揭規定，上開證據均有證據能力。 二、至於本判決其餘所引用之非供述證據，均與本案事實具有關 聯性，復非實施刑事訴訟程序之公務員違背法定程序所取得，依刑事訴訟法第158條之4反面解釋，均有證據能力。 貳、得心證之理由 一、上開犯罪事實，業據被告丙○○、乙○○、丁○及甲○○於警詢、 偵查及本院審理時坦承不諱（見他卷一第323至343、465至466、469至493、663至666、669至670頁，他卷二第3至24、171、181至185、193至213、385至387、407至409、415至419、427至429頁，本院卷第146至151、156至159、225、238頁），核與證人林雨涵、白育民於警詢及偵查中證述之情節大致相符（見併警卷159至183頁，他卷一第219至221、303至306、311至312頁，偵卷第105至106頁），並有指認犯罪嫌疑人紀錄表、車輛詳細資料報表、郵局帳戶交易明細、通訊軟體對話紀錄截圖及監錄器錄影畫面截圖在卷可佐（見併警卷223至255、207至211頁，他卷一第17至49、141至151、165至169、175至207、227至275、281至297、347至357、363、367至421、503至507、551至571、573至605頁，他卷二第47至57、121至153、219至229、237、261至293頁），足認被告4人上開任意性自白均與事實相符，應堪採信。 二、被告乙○○之辯護人雖以：被告乙○○與丙○○間無販賣第二級毒 品之犯意聯絡，不成立販賣第二級毒品之共同正犯等語，為被告乙○○辯護。惟按共同正犯營利意圖之認定，只要共同正犯均存有營利之意圖，即為已足，為己獲利或為其他共同正犯獲利，並非所問，故共同正犯之內部如何分配報酬，亦不影響營利意圖之認定（最高法院112年度台上字第4880號判決意旨參照）。經查，被告乙○○既依被告丙○○之指示，於如犯罪事實欄一㈠所示之時、地，將甲基安非他命交予林雨涵，並向林雨涵收取毒品價金，再將該價金轉交被告丙○○，揆諸上開說明，被告乙○○當具備為被告丙○○獲利之營利意圖，並與被告丙○○有販賣第二級毒品之犯意聯絡，且已實行販賣第二級毒品之構成要件行為，是被告乙○○與丙○○此部分犯行，自應論以共同正犯，上開辯護之詞，顯不可採。 三、綜上所述，本案事證明確，被告4人上開犯行，堪以認定， 均應依法論科。 參、論罪 一、核被告丙○○、乙○○、丁○所為，均係犯毒品危害防制條例第4 條第2項之販賣第二級毒品罪；其等販賣前持有第二級毒品之低度行為，為各該販賣第二級毒品之高度行為所吸收，不另論罪。被告丙○○與乙○○就如犯罪事實欄一㈠所示犯行、被告丙○○與丁○就如犯罪事實欄一㈢所示犯行，各有犯意聯絡及行為分擔，應分別論以共同正犯。被告丙○○如犯罪事實欄一㈠至㈢所示3次犯行，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。 二、而被告甲○○轉讓甲基安非他命（無證據證明轉讓之數量達淨 重10公克）予成年人之行為，同時該當藥事法第83條第1項轉讓禁藥罪及毒品危害防制條例第8條第2項轉讓第二級毒品罪之構成要件，應依重法優於輕法之原則，擇較重之轉讓禁藥罪論處。是核被告甲○○所為，係犯藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪；其持有甲基安非他命之行為與轉讓行為同為實質上一罪之階段行為，高度之轉讓行為既已依藥事法加以處罰，依法律適用完整性之法理，此部分低度之持有甲基安非他命行為，自不能再行割裂適用毒品危害防制條例論處，而藥事法就持有禁藥之行為，復未設有處罰之規定，是其於轉讓前持有甲基安非他命之行為，不另論罪。 肆、刑之加重減輕事由 一、被告丙○○前因違反毒品危害防制條例案件，經本院判處有期 徒刑4月確定，並於110年7月21日縮短刑期執行完畢；被告甲○○前因違反藥事法案件，經本院判處罪刑並裁定應執行有期徒刑7月確定，並於110年11月9日縮短刑期執行完畢等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可佐（見本院卷第33至34、45至46頁）。是其等於受徒刑執行完畢後，5年以內故意再犯本案有期徒刑以上之罪，符合刑法第47條第1項所定累犯要件；參酌司法院釋字第775號解釋意旨，係認在法院認為個案應量處最低法定刑，又無法適用刑法第59條酌量減輕其刑規定之情形，始應依該解釋意旨裁量不予加重最低本刑；而被告丙○○、甲○○上開前案係分別犯施用第二級毒品、轉讓禁藥罪，其等於執行完畢後均未滿1年，即再犯相同罪質之本案違反毒品危害防制條例、藥事法犯行，可見其等對於刑罰之反應力皆甚為薄弱，顯無因加重最低本刑致生其等所受刑罰超過其所應負擔罪責之情形，爰就被告丙○○、甲○○所犯部分，均依刑法第47條第1項規定加重其刑。 二、被告4人於偵查及本院審理時皆自白本案犯行，爰均依毒品 危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑。 三、至被告丙○○雖請求依毒品危害防制條例第17條第1項規定減 輕其刑。惟本案未因被告丙○○之供述而查獲毒品來源等情，有屏東縣政府警察局屏東分局113年7月16日屏警分偵字第1139002934號函及所附員警職務報告在卷可稽（見本院卷第185至187頁），自無從適用毒品危害防制條例第17條第1項規定減免其刑。 四、另被告丙○○、乙○○及丁○雖請求依刑法第59條規定減輕其等 之刑。按犯罪之情狀顯可憫恕，認科以最低度刑仍嫌過重者，得酌量減輕其刑，刑法第59條雖有明文，惟該規定必須犯罪另有特殊之原因與環境等，在客觀上足以引起一般人同情，認為科以最低度刑仍嫌過重者，始有其適用。審酌被告丙○○及丁○皆有販賣第二級毒品前科，被告乙○○有幫助販賣第一級毒品前科等情，有上開前案紀錄表在卷可稽（見本院卷第29至33、60至61、65至67頁），足見其等所犯非偶一為之，不僅可能戕害他人身心健康，亦危及社會治安，惡性非輕，復無證據顯示其等有何在客觀上足以引起一般人同情之特殊情狀，在依毒品危害防制條例第17條第1項規定減刑後，其等各次犯行之最低刑度均已大幅降低，與犯罪情狀相較，皆無顯可憫恕、科以最低度刑猶嫌過重之情形，自均無適用刑法第59條規定之餘地。 五、被告丙○○、甲○○既有上開刑之加重、減輕事由，爰依刑法第 71條第1項規定先加後減之。 伍、科刑 一、爰以行為人之責任為基礎，審酌被告4人無視國家杜絕毒品 與禁藥危害之禁令，恣意為上述各該犯行，不僅可能戕害他人身心，亦對社會治安造成隱憂，所為實有不該；並參酌上開各次販賣第二級毒品犯行所涉之毒品數量與價金金額，及如犯罪事實欄一㈠、㈢所示犯罪分工與所得分配情形；復考量被告4人均有違反毒品危害防制條例等前科之素行（上開構成累犯部分不重複評價），有上開前案紀錄表在卷可稽（見本院卷第23至71頁）；又念及被告4人均坦承犯行之犯後態度；兼衡被告4人之智識程度、家庭生活及經濟狀況（詳見本院卷第241頁）等一切情狀，各量處如主文所示之刑。 二、又關於數罪併罰之案件，如能俟被告所犯數罪全部確定後， 於執行時，始由該案犯罪事實最後判決之法院所對應之檢察署檢察官，聲請該法院裁定之，無庸於每一個案判決時定其應執行刑，則依此所為之定刑，不但能保障被告（受刑人）之聽審權，符合正當法律程序，更可提升刑罰之可預測性，減少不必要之重複裁判，避免違反一事不再理原則情事之發生（最高法院110年度台抗字第489號裁定意旨參照）。經查，被告丙○○所犯為數罪，惟其現因違反毒品危害防制條例之另案在監執行中等情，有上開前案紀錄表附卷可參，足認其本案所犯各罪尚有可能與其他案件之罪合併定應執行之刑，揆諸上開說明，宜俟被告丙○○所涉數罪全部判決確定後，於符合定執行刑之要件時，由檢察官向法院聲請裁定之，是本案不予定應執行之刑，併此敘明。 陸、沒收 　　未扣案如犯罪事實欄一㈠至㈢所示被告丙○○販賣第一、二級毒 品所取得之代價，均為其犯罪所得，爰依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定，分別於其所犯各該罪刑項下宣告沒收，並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。 本案經檢察官陳昱璇提起公訴及移送併辦，檢察官林宜潔到庭執 行職務。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3　　月　　 7　 　日 　　　　　　　　　刑事第四庭　審判長法　官　林鈴淑 　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　沈婷勻 　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　陳政揚 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。　　　　　　　　　　　　　　　　　　 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　7 　　日 　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　沈詩雅 附錄本案論罪科刑法條： 毒品危害防制條例第4條 製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒 刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒 刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科 新臺幣1千萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑 ，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年 以下有期徒刑，得併科新臺幣1百50萬元以下罰金。 前五項之未遂犯罰之。 藥事法第83條 明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、 轉讓或意圖販賣而陳列者，處7年以下有期徒刑，得併科新臺幣5 千萬元以下罰金。 犯前項之罪，因而致人於死者，處7年以上有期徒刑，得併科新 臺幣1億元以下罰金；致重傷者，處3年以上12年以下有期徒刑， 得併科新臺幣7千5百萬元以下罰金。 因過失犯第1項之罪者，處2年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣5 百萬元以下罰金。 第1項之未遂犯罰之。 附表： 編號 犯罪事實 主文 1 如犯罪事實欄一㈠所示 丙○○共同犯販賣第二級毒品罪，累犯，處有期徒刑伍年捌月。未扣案犯罪所得新臺幣壹仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 2 如犯罪事實欄一㈡所示 丙○○犯販賣第二級毒品罪，累犯，處有期徒刑伍年捌月。未扣案犯罪所得新臺幣壹仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 3 如犯罪事實欄一㈢所示 丙○○共同犯販賣第二級毒品罪，累犯，處有期徒刑伍年捌月。未扣案犯罪所得新臺幣壹仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 附件：卷證代號對照表 卷證名稱 代號 本院113年度原訴字第12號卷 本院卷 臺灣屏東地方檢察署112年度偵字第11438號卷 偵卷 臺灣屏東地方檢察署112年度他字第1975號卷一 他卷一 臺灣屏東地方檢察署112年度他字第1975號卷二 他卷二 臺灣屏東地方檢察署113年度偵字第3824號卷 併偵卷 屏東縣政府警察局屏東分局屏警分偵字第00000000000號卷 併警卷