違反醫師法

臺灣士林地方法院刑事判決 113年度醫訴字第2號 公 訴 人 臺灣士林地方檢察署檢察官 被 告 劉同福 上列被告因違反醫師法案件，經檢察官提起公訴（113年度醫偵 字第2號），本院判決如下： 　　主　文 劉同福犯醫師法第二十八條之非法執行醫療業務罪，處有期徒刑 陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。緩刑貳年，並應 於判決確定時起之捌個月內，向公庫支付新臺幣貳拾萬元。 未扣案犯罪所得新臺幣壹萬壹仟陸佰元沒收，於全部或一部不能 沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 　　事　實 劉同福明知其無合法醫師資格，竟基於非法執行醫療業務之犯意 ，於民國111年6、7月間起至112年2月間止，在臺北市○○區○○街0 00巷00號1樓之「福祿堂國術舘」，多次以把脈之方式，為許靖 宜、黃俊雄、黃瑋群、鄭亦娟等人進行診斷，並以自行調製、成 份不明之藥膏貼布（每片新臺幣【下同】100元）供其等敷用治 療，而非法執行醫療業務。 　　理　由 壹、程序事項 　　按被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第159 條之1至第159條之4之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據。當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，同法第159條之5第1項、第2項有明文規定。經查，本判決以下所引用被告劉同福以外之人於審判外之言詞或書面陳述，雖屬傳聞證據，惟檢察官、被告於本院準備程序中、審理時均同意有證據能力或沒有意見，且迄至本院言詞辯論終結前亦未就證據能力聲明異議（醫訴卷第27頁至第34頁、第57頁至第64頁），本院審酌此等證據資料製作時之情況，尚無違法不當及證明力明顯過低之瑕疵，亦認為以之作為證據應屬適當，故揆諸前開規定，爰依刑事訴訟法第159條之5規定，認前揭證據資料均有證據能力。本判決所引用之非供述證據部分，與本案均有關聯性，復無證據證明係實施刑事訴訟程序之公務員以不法方式所取得，亦無刑事訴訟法第159條之4顯有不可信之情況與不得作為證據之情形，而檢察官、被告復未於言詞辯論終結前表示異議，且經本院於審理期日依法進行證據之調查、辯論，依刑事訴訟法第158條之4之反面解釋，均具證據能力。 貳、實體事項 一、認定犯罪事實所憑之證據及理由 　㈠上揭犯罪事實，業據被告劉同福於本院審理時坦承不諱（醫 訴卷第56頁），核與證人許靖宜於偵查中具結證述（醫偵卷第99頁至第103頁、第145頁至第149頁）、證人鄭亦娟於檢察事務官詢問及偵查中具結證述（醫他字卷第33頁至第35頁、醫偵卷第151頁至第153頁）情節相符，復有衛生福利部113年4月19日衛部中字第1131860715號函（醫偵卷第127頁至第128頁）、臺北市政府衛生局113年4月23日北市衛醫字第1133111692號函（醫偵卷第129頁）、臺北市政府衛生局113年5月28日北市衛醫字第1133036096號函（醫偵卷第133頁）、臺北市政府衛生局聯合稽查業務回覆單（醫偵卷第157頁至第158頁）、臺北市政府衛生局調查紀錄表（醫偵卷第159頁至第163頁）、臺北市政府衛生局112年4月25日醫、藥、食品檢查工作日記表（醫偵卷第176頁）、臺北市政府衛生局112年4月20日醫、藥、食品檢查工作日記表（醫偵卷第177頁至第178頁）、臺北市政府衛生局扣留文件、物品或設備清單及被告切結書（醫偵卷第181頁至第182頁）、「可可大小姐，內湖區貼藥治療中醫（濕疹、汗皰疹）心得，食療讓我找回精神。」之網路文章及留言擷圖（醫偵卷第195頁至第200頁）等件附卷可憑，足以佐證被告自白與事實相符，堪以採信。 　㈡綜上所述，本案事證明確，被告犯行洵堪認定，應依法論科 。 二、論罪科刑之理由 　㈠核被告所為，係犯醫師法第28條之非法執行醫療業務罪。 　㈡按刑事法若干犯罪行為態樣，本質上原具有反覆、延續實行 之特徵，立法時既予特別歸類，定為犯罪構成要件之行為要素，則行為人基於概括之犯意，在密切接近之一定時、地持續實行之複次行為，倘依社會通念，於客觀上認為符合一個反覆、延續性之行為觀念者，於刑法評價上，應僅成立一罪，學理上所稱「集合犯」之職業性、營業性或收集性等具有重複特質之犯罪均屬之（最高法院95年度台上字第1079號判決意旨參照）。醫師法第28條所謂「醫療業務」，係指以醫療行為為職業者而言，乃以延續之意思，反覆實行同種類之行為為目的之社會活動，當然包含多數之行為，是該條所謂之執行醫療業務，立法本旨即包含反覆、延續執行醫療行為之意，故縱多次為眾病患為醫療行為，雖於各次醫療行為完成時，即已構成犯罪，然於刑法評價上，則以論處單純一罪之集合犯為已足（最高法院100年度台上字第5169號刑事判決意旨參照）。是被告自111年6、7月間起至112年2月間止，在上址內，多次對病患許靖宜、黃俊雄、黃瑋群、鄭亦娟所為把脈、開立藥膏貼布等行為，係在密集期間內，以相同之方式反覆延續執行醫療業務，在行為概念上，縱有多次執行醫療之舉措，仍應評價認係單純一罪之集合犯。 　㈢爰審酌醫師法嚴格禁止無合法醫師資格之人擅自執行醫療業 務，並對違反者處以刑事處罰，其目的除保障合法取得醫師資格之人執業權利外，更係保障社會大眾得以在安全無虞之醫療環境下，接受經過國家嚴格培訓篩選而取得合法資格醫師之醫療服務，並確保醫療體系健全與發展，從而任意破壞上開制度者，其惡性及對病患權益所生危害自屬重大，是被告未取得合法醫師資格，擅自執行醫療業務，對於患者造成重大潛在危害，漠視法紀，所為非是；惟考量被告於本院審理時終能坦認犯罪，兼衡其犯罪動機、目的、手段、情節、犯罪所生之損害及其並無前科紀錄（臺灣高等法院被告前案紀錄表），暨被告自陳專科肆業之智識程度，現經營國術館、離婚、有2名成年子女等家庭及經濟生活等一切情狀（醫訴卷第66頁），量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。 　㈣末查，被告未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，此有 其臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，其因一時失慮，致罹刑典，所為固屬不當，惟於犯後業坦認犯行，態度為佳，信其經此偵查等訴訟程序，應知所警惕，而無再犯之虞，本院認所宣告之刑以暫不執行為適當，爰依刑法第74條第1項第1款規定宣告緩刑2年，以啟自新。惟為使被告知所戒慎，併依同條第2項第4款規定，諭知被告應於判決確定後8個月內向公庫支付20萬元，以期符合本件緩刑目的。若被告不履行此一負擔，且情節重大足認原宣告之緩刑難收其預期效果，而有執行刑罰之必要者，依刑法第75條之1第1項第4款之規定，得撤銷其緩刑宣告，附此敘明。 三、沒收部分 　　按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之；前開沒收，於全 部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額，刑法第38條之1第1項前段、第3項定有明文，其立法目的乃為避免被告因犯罪而坐享犯罪所得，顯失公平正義，而無法預防犯罪，故須澈底剝奪犯罪所得，以根絕犯罪誘因。查被告於審理時供承：為病患許靖宜、黃俊雄、黃瑋群執行醫療業務後，所收取金額共為4800元；為病患鄭亦娟執行醫療業務時，每次收取400元之藥膏貼布費用，對其所稱係自111年10月底看到112年2月底止，每個禮拜去一次等詞，並無意見等語（醫訴卷第66頁），是認被告因前開非法執行醫療業務行為，自病患許靖宜、黃俊雄、黃瑋群處共取得4800元；自病患鄭亦娟處取得6800元（計算式：400元*17週 【111年10月底至112年2月底之完整週數為17週】＝6800元），合計其共取得1萬1600元，此均核屬其因違反醫師法行為而獲取之犯罪所得，為免被告保有該不法利益，自應依前開規定宣告沒收，且如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。 本案經檢察官江耀民提起公訴，檢察官錢義達到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　18　　日 　　　　　　　　　刑事第七庭　審判長法　官　李育仁 　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　吳佩真 　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　楊舒婷 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應 敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20 日內向本院補提理由書 (均須按他造當事人之人數附繕本 )「切 勿逕送上級法院」。 　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　黃壹萱 中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　18　　日 附錄本案論罪科刑法條全文醫師法第28條未取得合法醫師資格，執行醫療業務，除有下列情形之一者外，處6個月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以上150萬元以下罰金： 一、在中央主管機關認可之醫療機構，於醫師指導下實習之醫學 院、校學生或畢業生。 二、在醫療機構於醫師指示下之護理人員、助產人員或其他醫事 人員。 三、合於第11條第1項但書規定。 四、臨時施行急救。 五、領有中央主管機關核發效期內之短期行醫證，且符合第41條 之6第2項所定辦法中有關執業登錄、地點及執行醫療業務應遵行之規定。 六、外國醫事人員於教學醫院接受臨床醫療訓練或從事短期臨床 醫療教學，且符合第41條之7第4項所定辦法中有關許可之地點、期間及執行醫療業務應遵行之規定。