塗銷地上權登記

臺灣士林地方法院民事裁定 　112年度士簡字第674號 原 告 謝士卿 謝毅亭 謝珮騥（原名:謝湄鴻） 共 同 訴訟代理人 易定芳律師 上列原告與被告謝婆等人間請求塗銷地上權登記事件，本院裁定 如下： 　　主　文 原告應於本裁定送達後10日內，補正新北市○○區○○段000地號土 地，共有人過半數及其應有部分合計過半數，或其應有部分合計 逾三分之二之共有人同意提起本件塗銷地上權登記之訴之證明文 件，或依土地法第34條之1第1項規定追加原告，逾期未補，即駁 回其訴。 　　理　由 一、按原告之訴，有民事訴訟法第249條第1項所列各款情形之一 ，依其情形可以補正，應定期間命其補正，逾期未補正，應以裁定駁回之，同法第249條第1項但書亦有明文。又民事訴訟法第56條之1第1項規定，係為解決固有必要共同訴訟當事人適格之問題而設，必以訴訟標的對於數人必須合一確定，且該數人「應共同起訴」者，始足當之。而共有人就共有土地上已由他人設定之地上權，依民法第833條之1規定，請求法院定存續期間或終止地上權，或依同法第835條之1規定，請求法院增加租金者，乃以形成之訴，請求判決變更共有土地所設定地上權之內容，依土地法第34條之1第1項規定，以共有人過半數及其應有部分合計過半數，或其應有部分合計逾3分之2之共有人同意，即可行之，非必需共有人全體同意，倘起訴之共有人已具備上開人數或應有部分比例之要件，即無適用民事訴訟法第56條之1第1項規定，裁定命未起訴之共有人追加為原告之必要（最高法院106年度台抗字第743號裁定意旨參照）。準此，原告單獨聲請法院終止地上權，其應有部分未逾三分之二，法院應命其補正獲共有人多數同意等證明或依土地法第34條之1第1項規定追加共有人為原告，當事人始為適格（臺灣高等法院暨所屬法院112年法律座談會民事類提案第29號研討結論可參）。 二、查，原告係依民法第833條之1規定，請求被告謝婆等人應將 坐落新北市○○區○○段000地號土地（下稱系爭土地）他項權利部所示之地上權（字號：淡地登字第295980號、第138650號、第186014號；三芝字第000714號）部分辦理繼承登記後，全部予以終止。惟系爭土地為原告與其他共有人所共有，而原告就系爭土地之應有部分僅為8分之5（計算式：原告謝士卿4分之1＋原告謝毅亭8分之1＋原告謝珮柔及謝士卿公同共有4分之1=8分之5），有系爭土地建物查詢資料在卷可查（見限閱卷），未逾3分之2，亦與土地法第34條之1第1項規定之要件不符，依前揭說明，其當事人適格即有所欠缺。爰裁定命原告補正如主文所示，逾期不補正即駁回原告之訴。 三、依民事訴訟法第249條第2項第1款，裁定如主文。　　 中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　　1 　　日 　　　　　　　　　士林簡易庭　法　官 葛名翔 以上為正本係照原本作成。 本裁定不得抗告。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　　1 　　日 　　　　　　 　　　　　　　　書記官　詹禾翊