塗銷抵押權

臺灣臺南地方法院柳營簡易庭民事判決 113年度營簡字第812號 原 告 蔡子文 訴訟代理人 楊倩瑜律師 被 告 全歐汽車股份有限公司 特別代理人 蘇明道律師 上列當事人間請求塗銷抵押權事件，經本院柳營簡易庭於民國11 4年1月7日言詞辯論終結，判決如下： 　　主　　　文 一、被告應將如附表所示之抵押權登記予以塗銷。 二、訴訟費用由被告負擔。 　　事實及理由 一、解散之公司除因合併、分割或破產而解散外，應行清算；解 散之公司，於清算範圍內，視為尚未解散；公司經中央主管機關撤銷或廢止登記者，準用前開規定；公司之清算人，在執行職務範圍內，為公司負責人；股份有限公司之清算，以董事為清算人。但本法或章程另有規定或股東會另選清算人時，不在此限，公司法第24條、第25條、第26條之1、第8條第2項、第322條第1項分別定有明文。又對於無訴訟能力人為訴訟行為，因其無法定代理人或其法定代理人不能行代理權，恐致久延而受損害者，得聲請受訴法院之審判長，選任特別代理人；民事訴訟法關於法定代理之規定，於法人之代表人、第四十條第三項之代表人或管理人、第四項機關之代表人及依法令得為訴訟上行為之代理人準用之，民事訴訟法第51條第1項、第52條亦有明文。查被告於民國93年10月8日經廢止登記，有被告股份有限公司變更登記事項卡(甲)在卷可證，依法應行清算，且被告為如附表所示抵押權(下稱系爭抵押權)之抵押權人，尚有本件屬清算範圍內事務之請求塗銷抵押權事件尚未了結，猶未生清算完結效果，是被告之法人人格視為存續，仍有當事人能力。又被告並未選任清算人，訴外人即被告廢止登記前之全體董事林宗貴、劉照南、吳勝國本應為清算人，惟亦均已死亡，導致被告無法定代理人得為訴訟行為，為免延滯而有受損害之虞，原告於起訴時聲請為被告選任特別代理人，並經本院選定蘇明道律師為被告之特別代理人，為被告為訴訟行為，合先敘明。 二、原告起訴主張：原告於80年間向被告借款新臺幣(下同)300, 000元(下稱系爭債權)，並由訴外人即原告之母蔡王額(原告民事起訴狀誤載為原告)提供坐落臺南市○○區○○○段000000地號土地(下稱系爭土地)為被告設定系爭抵押權，原告嗣因贈與取得系爭土地，而為該地所有權人，並已將系爭債權清償完畢。又系爭債權約定以82年2月8日為清償日，迄今已30年，系爭債權之請求權消滅時效亦已完成，被告未於系爭債權請求權消滅時效完成後之5年內實行系爭抵押權，系爭抵押權依民法第880條亦已消滅。惟系爭抵押權登記現仍存在系爭土地，對原告就該地之所有權有所妨礙，爰依民法第767條第1項請求被告塗銷系爭抵押權登記等語。並聲明：如主文第1項所示。 三、被告則以：對被告有無對原告聲請強制執行案件之查詢結果 無意見，請求依法判決。並聲明：原告之訴駁回。 四、得心證之理由： 　㈠對於原告向被告借款300,000元，蔡王額以系爭土地為被告設 定系爭抵押權，原告現為系爭土地所有權人，系爭抵押權登記現仍存在系爭土地等情，有系爭土地登記謄本可參，且為兩造所不爭執，堪認為真實。 　㈡請求權，因十五年間不行使而消滅；消滅時效，自請求權可 行使時起算；稱最高限額抵押權者，謂債務人或第三人提供其不動產為擔保，就債權人對債務人一定範圍內之不特定債權，在最高限額內設定之抵押權；最高限額抵押權所擔保之原債權，除本節另有規定外，因約定之原債權確定期日屆至而確定，民法第125條本文、第128條前段、第881條之1第1項、第881條之12第1項第1款分別定有明文。又最高限額抵押契約定有存續期間者，於存續期間屆滿之日為所擔保之債權確定之時(最高法院95年度台上字第2707號民事判決參照)。再者，民法第881條之15雖規定：「最高限額抵押權所擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人於消滅時效完成後，五年間不實行其抵押權者，該債權不再屬於最高限額抵押權擔保之範圍。」參照該條立法理由乃謂，最高限額抵押權所擔保之不特定債權，如其中一個或數個債權罹於時效消滅者，因有民法第145條第1項之規定，仍為最高限額抵押權擔保之範圍，該債權倘罹於時效消滅後5年間不實行時，因最高限額抵押權所擔保之債權尚有繼續發生之可能，故最高限額抵押權仍應繼續存在，應無民法第880條之適用，此觀民法第881條之17明文規定最高限額抵押權並不準用民法第880條雖明。惟最高限額抵押權確定後，因所擔保之債權已無繼續發生之可能，與上開民法第881條之15立法理由排除民法第880條適用之情形有異，自與該條規定不相牴觸；是應認最高限額抵押權確定後，若抵押權人不實行其抵押權者，仍有民法第880條之適用【參見謝在全，民法物權論(下)，2023年9月修訂8版，第405頁、第406頁】。又修正之民法第881條之1至第881條之17之規定，除第881條之1第2項、第881條之4第2項、第881條之7之規定外，於民法物權編修正施行前設定之最高限額抵押權，亦適用之，民法物權編施行法第17條亦有明文。 　⒈系爭抵押權為擔保本金最高限額373,680元債權，並約定存續 期間自80年2月8日起至82年2月8日止之最高限額抵押權，其復設定於民法物權編第881條之1至第881條之17於96年9月28日施行前，依前開說明，應有民法第881條之12之適用，是系爭抵押權所擔保之債權於系爭抵押權存續期間屆滿之時即82年2月8日即告確定。至原告雖主張系爭抵押權所擔保之債權業已清償，惟未提出任何清償之證據，難認此債權因清償而不存在，附此敘明。 　⒉系爭抵押權所擔保之系爭債權約定以82年2月8日為清償期， 系爭債權之請求權消滅時效應自82年2月8日起起算15年，而被告於此期間內並未對原告為請求、起訴、聲請核發支付命令、聲請強制執行等民法第129條所定中斷請求權消滅時效之行為，有索引卡查詢-當事人姓名查詢表在卷可證，系爭債權之請求權於97年2月8日消滅時效完成，而被告復未於系爭債權請求權消滅時效完成後之5年除斥期間(即自97年2月8日起至102年2月8日止)內行使系爭抵押權，系爭抵押權依民法第880條規定，已因除斥期間經過，於102年2月8日消滅。 　㈢所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之，民法第767條第 1項中段定有明文，而所有人排除侵害請求權，為物權，有對世之效力；抵押權之設定登記及抵押權內容變更之登記，既屬抵押人與抵押權人雙方合意而經登記始得成立生效之行為。倘抵押權業已消滅，仍未為抵押權登記之塗銷時，則所有人自得基於所有人之排除侵害請求權訴請排除之(最高法院96年度台上字第859號判決意旨參照)。系爭抵押權已因除斥期間經過消滅，業經本院認定如前，惟其仍存在系爭土地，而對原告就系爭土地之所有權形成限制，是原告依前揭規定請求被告塗銷系爭抵押權，自屬有據。 五、綜上所述，原告依民法第767條第1項中段請求被告塗銷系爭 抵押權登記，為有理由，應予准許。又民事訴訟法第389條第1項第3款雖規定適用簡易程序所為被告敗訴之判決者，法院應依職權宣告假執行。但依強制執行法第130條第1項規定，就命債務人為一定之意思表示之執行名義，視為自判決確定或執行名義成立時，已為其意思表示，使之與債務人現實上已為意思表示具有相同之效果，以實現債權人之請求；此係因該項債務，僅在使債權人取得債務人之意思表示之法律效果，即可達執行之目的，故債權人不得聲請強制執行。而宣告假執行之前提，須該判決內容得為強制執行者，故命被告為意思表示之判決如許宣告假執行，將使債務人即被告意思表示之效力提前發生，除與強制執行法第130條規定不合外，亦因此類判決內容不適於強制執行，自亦不適於宣告假執行。故本件未依前開規定，依職權宣告假執行，附此敘明。 六、訴訟費用，由敗訴之當事人負擔，民事訴訟法第78條定有明 文。本件為被告敗訴之判決，訴訟費用即應由被告負擔，爰判決如主文第2項所示。 七、本件事證已臻明確，兩造其餘之攻擊或防禦方法及所提出之 證據，經本院斟酌後，認為均不足以影響本判決之結果，爰不逐一論列，附此敘明。 八、據上論結，本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第436條 第2項、第78條，判決如主文。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　1 　　月　　21　　日 　　　　　　　　　臺灣臺南地方法院柳營簡易庭 　　　　　　　　　　　　　　　法　官　陳協奇 以上正本係照原本作成。 如不服本判決，應於判決送達後20日內，向本院提出上訴狀並表 明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送 達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）。 如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。　　　　　 中　　華　　民　　國　　114 　年　　1 　　月　　21　　日 　　　　　　　　　　　　　　　書記官　洪季杏 附表： 編號 地號土地 面積 (平方公尺) 1 臺南市○○區○○○段000000地號土地 986 抵押權設定情形(登記次序：0000-000)： 1.收件年期及字號：80年佳地字第001667號 2.登記日期：80年2月6日 3.登記原因：設定 4.權利人：全歐汽車股份有限公司 5.債權額比例：全部1分之1 6.擔保債權總金額：本金最高限額373,680元正 7.存續期間：自80年2月8日至82年2月8日 8.清償日期：82年2月8日 9.利息(率)：依照各個契約約定 10.遲延利息(率)：依照各個契約約定 11.違約金：依照各個契約約定 12.債務人及債務額比例：蔡子文 13.權利標的：所有權 14.標的登記次序：0002 15.設定權利範圍：全部1分之1 16.證明書字號：080佳字第000384號 17.設定義務人：蔡王額 18.其他登記事項：(空白)