詐欺

臺灣臺中地方法院刑事判決 113年度簡上字第529號 上 訴 人 即 被 告 洪廣祐 上列上訴人因詐欺案件，不服本院中華民國113 年9 月30日113 年度中簡字第1250號第一審簡易判決（聲請案號：臺灣臺中地方 檢察署113 年度偵字第18805 號），提起上訴，本院管轄之第二 審合議庭判決如下： 　　主　　　文 上訴駁回。 　　事實及理由 一、按被告於第二審經合法傳喚，無正當之理由不到庭者，得不 待其陳述，逕行判決，刑事訴訟法第371 條定有明文。又對於簡易判決有不服之上訴，準用上開規定，刑事訴訟法第455 條之1 第3 項亦有明定。經查，上訴人即被告洪廣祐經本院合法傳喚，於本院民國114 年1 月22日審判期日無正當理由未到庭，有本院送達證書、刑事報到單及審判筆錄在卷可查，且被告並無在監在押紀錄，亦有法院在監在押簡列表在卷可憑，被告於審判期日無正當理由未到庭，依上開規定，本院自得不待其陳述，由檢察官一造辯論而為判決，合先敘明。 二、本件審理範圍 ㈠、刑事訴訟法第348 條第3 項規定：「上訴得明示僅就判決之 刑、沒收或保安處分一部為之」，其立法理由指出：「為尊重當事人設定攻防之範圍，並減輕上訴審審理之負擔，容許上訴權人僅針對刑、沒收或保安處分一部提起上訴，其未表明上訴之認定犯罪事實部分，則不在第二審之審判範圍。如為數罪併罰之案件，亦得僅針對各罪之刑、沒收、保安處分或對併罰所定之應執行刑、沒收、保安處分，提起上訴，其效力不及於原審所認定之各犯罪事實，此部分犯罪事實不在上訴審審查範圍」。是科刑及沒收事項已可不隨同其犯罪事實而單獨成為上訴之標的，且上訴人明示僅就科刑及沒收事項部分上訴時，第二審法院即不再就原審法院所認定之犯罪事實為審查。 ㈡、本案上訴人即被告不服原判決提起上訴，並具狀明示就原判 決之科刑及沒收事項提起上訴（見簡上卷第9 頁）。是依上開說明，本案審理範圍僅限於原判決之科刑及沒收部分，並以原判決認定之犯罪事實及罪名為科刑之依據。 三、被告上訴意旨略以：被告已與告訴人游彥廷達成和解，並賠 償告訴人所受之損害等語。 四、本院之判斷： ㈠、按量刑之輕重，係屬事實審法院得依職權自由裁量之事項， 苟於量刑時，已依行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條各款所列情狀，而未逾越法定範圍，又未濫用其職權，即不得遽指為違法（最高法院72年度台上字第6696號判決意旨參照）。在同一犯罪事實與情節，如別無其他加重或減輕之原因，下級審法院量定之刑，亦無過重或失輕之不當情形，則上級審法院對下級審法院之職權行使，原則上應予尊重（最高法院85年度台上字第2446號判決意旨參照）。 ㈡、原審判決以被告犯非法由自動付款設備取財罪，事證明確，並審酌全案卷證及被告：⒈正值青壯，卻不思以合法途徑賺取生活所需，竟擅自持其所保管告訴人之提款卡提領告訴人帳戶內之款項，對於他人之財產權不尊重；⒉坦承犯行，惟尚未與告訴人達成和解，亦未賠償告訴人所受之損害之犯後態度；⒊其犯罪之動機、目的、手段、情節，及前有違反毒品危害防制條例、妨害秩序、侵占等前科紀錄，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽；⒋為國中畢業之智識程度，勉持之經濟狀況，未婚之家庭生活狀況等一切情狀，對被告量處拘役40日，並諭知易科罰金之折算標準，認事用法並無違誤，量刑亦為妥適，縱與被告主觀上之期待有所落差，仍難指其量刑有何不當或違法。被告上訴後雖於113 年12月間與告訴人成立調解（條件為被告自114 年1 月底起，每月給付新臺幣【下同】1 萬元，和解金額為8 萬5000元，有本院電話紀錄表在卷可查），然被告是否與告訴人達成和解，雖可為量刑參考，惟並非刑之加減事由，況被告於本案宣判日前，並未履行114 年1 月底依和解條件應給付之1 萬元（告訴人迄未收到被告給付之任何金額，有本院114 年2 月25日電話紀錄表附卷可稽），被告上訴後雖與告訴人和解，仍不足動搖原審量刑之基礎。 ㈢、原審判決以被告非法由自動付款設備取得之2 萬9000元，未 據扣案，被告亦未賠償告訴人所受之損害，宣告沒收前揭2萬9000元，並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。審酌被告於本案宣判日前迄未履行和解條件，賠償告訴人任何金額，堪認上揭款項並未合法發還告訴人，原審就此部分宣告沒收或追徵，亦無不當。 ㈣、是被告就原審科刑及沒收事項提起上訴，為無理由，應予駁 回。 據上論斷，應依刑事訴訟法第455 條之1 第1 項、第3 項、第36 8 條、第371 條，判決如主文。 本案經檢察官黃慧倫聲請簡易判決處刑，檢察官謝宏偉到庭執行 職務。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　　26　　日 　　　　　　　　　刑事第五庭　審判長法　官 簡芳潔 　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官 蕭孝如 　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官 陳建宇 以上正本證明與原本無異。 不得上訴。 　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官 何惠文　　　 中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　　26　　日