違反毒品危害防制條例

臺灣臺中地方法院刑事判決 113年度訴字第1348號 公 訴 人 臺灣臺中地方檢察署檢察官 被 告 何源聰 選任辯護人 梁宵良律師 上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（11 3年度偵緝字第1300號），本院判決如下： 　　主　　文 丙○○共同犯販賣混合二種以上第三級毒品罪，處有期徒刑柒年捌 月。 未扣案之犯罪所得新臺幣貳仟伍佰元沒收，於全部或一部不能沒 收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 　　犯罪事實 一、丙○○與通訊軟體微信暱稱「小丸兒」之成年女子（真實姓名 年籍不詳）均明知愷他命、4-甲基甲基卡西酮、甲基-N,N-二甲基卡西酮皆屬毒品危害防制條例第2條第2項第3款所公告列管之第三級毒品，依法不得販賣，竟意圖營利，共同基於販賣第三級毒品、販賣混合二種以上第三級毒品之犯意聯絡，先由「小丸兒」於民國110年8月29日晚間6時許，以微信通話與丁○○聯繫毒品交易事宜，再交由丙○○於同日晚間7時8分許，騎乘其向友人乙○○借得之車號000-000號普通重型機車搭載不知情之友人戊○○（乙○○、戊○○涉案部分，業經檢察官不起訴處分確定）前往臺中市○○區○○路000號前，以新臺幣（下同）2,500元之價格，販賣愷他命1包（淨重0.7792公克）、混合4-甲基甲基卡西酮、甲基-N,N-二甲基卡西酮成分之毒咖啡包2包（淨重各2.2986公克、2.2031公克）予丁○○。 二、案經臺中市政府警察局霧峰分局報告臺灣臺中地方檢察署檢 察官偵查起訴。 　　理　　由 壹、證據能力部分： 　　本案被告以外之人於審判外之書面陳述，業經當事人於審判 程序表示同意有證據能力（見本院卷第192─193頁），復經本院審酌該書面陳述作成時之情況，認為適當，故依刑事訴訟法第159條之5第1項規定，皆有證據能力。 貳、實體部分： 一、認定犯罪事實所憑之證據及理由： 　　訊據被告矢口否認有何販賣第三級毒品、販賣混合二種以上 第三級毒品犯行，辯稱：我沒有騎乘機車搭載證人戊○○去販賣毒品云云。辯護人為被告辯護稱：證人丁○○雖於偵查中證稱交易毒品者比較像被告，然其明確表示未能確信該人即為被告；證人戊○○先證稱騎乘機車者為證人乙○○，後改稱為被告，其前後指述已有迥異；被告於110年4月16日發生車禍，右側跟骨閉鎖性骨折，經送醫院急診後，經醫院以石膏固定右腳後始出院，直至同年9月底始自行將石膏拆除，該段期間平日走路須以拐杖輔助，遑論騎乘機車；警詢時員警有播放路口監視器影片予被告觀看，發現畫面中騎乘機車者之左腳有大片刺青，然被告左腳並無刺青，故畫面中騎乘機車者並非被告云云。經查： （一）本案無爭議之事實經過： 　　　「小丸兒」於110年8月29日晚間6時許，以微信通話與證 人丁○○聯繫毒品交易事宜，某行為人再於同日晚間7時8分許，騎乘乙○○之車號000-000號普通重型機車搭載戊○○前往臺中市○○區○○路000號前，以2,500元之價格，販賣愷他命1包（淨重0.7792公克）、混合4-甲基甲基卡西酮、甲基-N,N-二甲基卡西酮成分之毒咖啡包2包（淨重各2.2986公克、2.2031公克）予證人丁○○等情，業據證人丁○○於警詢及偵查中證述在案（見偵卷第301—304頁、第169—170頁），並有110年8月29日晚間7時8分、同日晚間7時14分車號000-000號普通重型機車行經德芳路與爽文路、爽文路往大里路監視器錄影畫面截圖（偵卷第83—91頁）、110年8月29日晚間7時6分證人丁○○騎乘車號000-0000號普通重型機車行經爽文路往大里路監視器錄影畫面截圖（偵卷第85頁）、車號000-000號普通重型機車車行紀錄及車輛詳細資料報表（偵卷第83頁、第133頁）、臺中市○○區○○路000號現場照片（偵卷第93頁）、證人丁○○手機畫面截圖：⑴通訊軟體微信帳號「節節高升」、ID「Ss00000000sS」畫面截圖（偵卷第307頁）、⑵微信暱稱「小丸兒」、ID「Jogn04」畫面截圖（偵卷第307頁）、臺中市政府警察局霧峰分局扣押筆錄、扣押物品目錄表、扣押物品收據【受執行人：證人丁○○；執行時間：110年8月29日晚間7時30分；執行處所：臺中市○○區○○路000○0號；扣押物品：①K他命1包（1.01公克）、②毒品咖啡包1包（3.87公克）、③毒品咖啡包1包（3.66公克）】（偵卷第327—333頁）、衛生福利部草屯療養院110年9月11日草療鑑字第1100900118號鑑驗書（偵卷第337頁）、衛生福利部草屯療養院110年9月17日草療鑑字第1100900119號鑑驗書（偵卷第339頁）附卷可參，以上事實堪予認定。 （二）關於上開行為人是否為被告，被告雖以前詞置辯，惟查： 　 1、證人戊○○於本院審理時證稱：我於110年8月29日晚上7點 多在臺中市○○區○○路000號被告家中，後來我有坐證人乙○○的車號000-000號普通重型機車離開被告住處，是被告騎車載我的，被告有機車，可是當天他是騎證人乙○○的機車出去，因為被告的機車停比較裡面，證人乙○○的機車比較靠近馬路，所以他就跟證人乙○○借機車，被告跟證人乙○○說有事情要跟我出去，證人乙○○就說那你就騎我的機車出去就好，被告沒有說要去哪裡，說一下子就回來了，被告之後自己騎證人乙○○的機車載我一起出門，他當時請我陪他一起出門，偵卷第87頁畫面中騎車的人是被告，後座被載的人是我，當下我很確定我是跟被告一起出門的，不是跟證人乙○○一起出門的，出門後去的地方也在爽文路附近，被告跟朋友相約見面，中間他們在說什麼我不清楚，我是背對著他們，他們在我後方講事情，我不清楚他們在做什麼，他們交談一下子而已，他們講完我們就離開回去被告住處，被告回去住處後，就知道對方已經被警察盯上了，我於第一次偵查中證稱載我的人是證人乙○○，是被告叫我這樣講的等語（見本院卷第170─179頁） 　 2、證人乙○○於本院審理時證稱：車號000-000號普通重型機 車現在是登記我爸的名字，平常是我在使用，我於110年8月29日晚上7點左右有騎這台機車到臺中市○○區○○路000號去找被告，我去找被告後，有幫被告照顧小孩，後來可能我睡著了，我記得被告有跟我借機車，他說要借機車就騎去，我只記得被告跟我借機車，我沒有跟他出去，我那時候都在被告家中照顧他兒子跟女兒，我未曾騎我的機車載證人戊○○出去過，這台機車除了曾經借給被告過，沒有借給其他人過，偵卷第87頁畫面中的那台機車是我的，騎機車的人是被告，後面載的人我看不出來，我認得出來騎車者為被告，是因為他的額頭比較禿，有向內凹的形狀，額頭部分我認得出來是他，110年8月29日當天我的髮型與被告不像，我的頭髮比較長，我是進去關的時候才剪過平頭，其餘時間都是跟現在的髮型差不多，原則上前面都是有瀏海的這種髮型等語（見本院卷第180─190頁）。 　 3、由以上2名證人之證詞可知，110年8月29日晚間7時8分許 ，騎乘證人乙○○車號000-000號普通重型機車，搭載證人戊○○前往臺中市○○區○○路000號前交易毒品者，應為被告而非證人乙○○。其次，本案現場監視器畫面經本院當庭播放，勘驗結果詳如【附件】所示（見本院卷第125頁）。依【附件】第一、㈡項勘驗結果所示，110年8月29日騎車之行為人髮型為平頭，再對照【附件】第二、㈡項勘驗結果所示，被告於110年9月15日警詢時之髮型亦為平頭，與上開行為人完全相同。反觀【附件】第二、㈠項勘驗結果，證人乙○○於110年9月15日警詢時髮型並非平頭，額前瀏海約有5公分長，與上開行為人顯然不同。而依卷附「頭髮成長速度基本知識」網頁資料所示（見本院卷第93頁），頭髮每日大約成長0.3毫米，一週大約成長2毫米，倘若110年8月29日騎車之行為人為證人乙○○，則證人乙○○於當日之髮型即為平頭，依上述頭髮成長速度計算，顯然證人乙○○於110年9月15日警詢時之瀏海長度絕無可能長達5公分，由此可見110年8月29日騎車之行為人應為被告，而非證人乙○○。以上客觀事證，足以佐證證人戊○○、乙○○於本院審理時之證述屬實，而被告所辯則非實在。 　 4、辯護人雖辯稱，被告於110年4月16日發生車禍，右側跟骨 閉鎖性骨折，經送醫院急診後，經醫院以石膏固定右腳後始出院，直至同年9月底始自行將石膏拆除，該段期間平日走路需以拐杖輔助，遑論騎乘機車云云，並舉出大里仁愛醫院急診護理評估表、病歷及同院處方籤為證（見本院卷第49─85頁），然從上開急診護理評估表、病歷及處方籤，無法看出被告出院後，直至110年8月29日仍未拆除石膏而仍需以拐杖輔助走路。辯護人雖又聲請本院函詢大里仁愛醫院：⑴被告是否於110年4月16日因車禍送往大里仁愛醫院急救？被告丙○○之傷勢如何？是否經該院以石膏固定右腳方式醫療？⑵可否判斷該患者之傷勢大約須時多久始能復原並拆除固定之石膏？⑶該患者於復原期間之行動是否需使用輔助醫療器材（如拐杖等）？（見本院卷第47頁），惟證人戊○○於本院審理時證稱：我不清楚被告於110年4月間有因車禍而腳受傷的情形，是之後我去找他，他才跟我提到之前有車禍，被告車禍的傷勢我不知道，我沒有看到被告因車禍而上石膏的事情，我去找被告時，他已經在做復健的過程，之前我不清楚，被告當時沒有上石膏，他走路比較不方便，可以騎乘機車等語（見本院卷第176、178頁），可見被告於案發當日並無不能騎乘機車之情事。況醫院函覆之復原及拆除石膏時間，僅屬一種評估而已，並不能代表被告實際上復原及拆除石膏之時間，故辯護人上開聲請，並無調查之必要。 　 5、辯護人另辯稱，警詢時員警有播放路口監視器影片予被告 觀看，發現畫面中騎乘機車者之左腳有大片刺青，然被告左腳並無刺青，故畫面中騎乘機車者並非被告云云，並聲請傳喚員警葉廷傑到廷作證，以證明110年8月29日騎乘機車者是否腿部有刺青之特徵（見本院卷第191頁）。惟依【附件】第一、㈢項勘驗結果所示，畫面中騎車之男子雙腿均無刺青，與被告雙腿無刺青之情形完全相符（見本院卷第215頁），是辯護人上開所辯已屬無據。另證人乙○○於本院審理時證稱：我在警察局時，員警有給我看影片中騎機車的人的刺青，我看到的影片跟剛才法院提示的影片是不同的，當時刺青的部分是一個人騎車，才可以看到那個人的刺青等語（見本院卷第186─188頁），可見員警所播放畫面中腿部有刺青之影片，與本案卷內之監視器錄影畫面不同，是辯護人上開聲請，亦無調查之必要。 （三）綜上所述，本案事證明確，被告之犯行堪予認定，應依法 論科。 二、論罪科刑及沒收： （一）論罪： 　 1、核被告所為，係犯：⑴毒品危害防制條例第4條第3項之販 賣第三級毒品罪、⑵同條例第9條第3項、第4條第3項之販賣混合二種以上第三級毒品罪。 　 2、被告與「小丸兒」就上開犯行有犯意聯絡及行為分擔，均 為刑法第28條之共同正犯。 （二）罪數： 　　　被告以一行為同時觸犯上開二罪，為一行為觸犯數罪名之 想像競合犯，依刑法第55條前段規定，應從一重之販賣混合二種以上第三級毒品罪處斷。 （三）刑之加重、減輕事由： 　　　被告販賣混合二種以上第三級毒品，應依毒品危害防制條 例第9條第3項規定加重其刑。 （四）量刑： 　　　爰審酌被告漠視國家對於毒品之管制禁令，與「小丸兒」 分工合作，由「小丸兒」以微信與購毒者接洽交易事宜，再由被告依指示負責交付毒品，以此方式共同販賣毒品，擴大毒品流通之管道，戕害國民身心健康，所為實值非難；兼衡被告所販賣之毒品為愷他命1包（淨重0.7792公克）、混合4-甲基甲基卡西酮、甲基-N,N-二甲基卡西酮成分之毒咖啡包2包（淨重各2.2986公克、2.2031公克），收取之價金為2,500元；並考量被告犯後矢口否認犯行，犯後態度不佳；又依卷附臺灣高等法院被告前案紀錄表所示，被告先前已有前案紀錄，素行不佳；惟念及被告本案擔任之角色係出面交付毒品之人；暨被告自述之教育程度、職業收入、家庭經濟狀況（見本院卷第199頁）等一切情狀，量處如主文所示之刑。 （五）沒收： 　 1、犯罪物沒收： 　　　被告遭扣案之iPhone手機2支，查無證據證明與本案犯行 有關，依法均無從宣告沒收。 　 2、犯罪所得沒收： 　　　被告向證人丁○○收取之購毒價金2,500元，為其本案犯行 之犯罪所得，尚未扣案，應依刑法第38條之1第1項前段規定宣告沒收，並依同條第3項規定宣告於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。 本案經檢察官李濂提起公訴，檢察官甲○○到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　7 　　日 　　　　　　　　　刑事第六庭　審判長法　官　王靖茹 　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　陳怡瑾 　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　陳盈睿 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應 敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日 內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿 逕送上級法院」。 　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　陳芳瑤 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　7 　　日 【附錄本案論罪科刑法條】 毒品危害防制條例第4條 製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百50萬元以下罰金。 前五項之未遂犯罰之。 毒品危害防制條例第9條 成年人對未成年人販賣毒品或犯前三條之罪者，依各該條項規定加重其刑至二分之一。 明知為懷胎婦女而對之販賣毒品或犯前三條之罪者，亦同。 犯前五條之罪而混合二種以上之毒品者，適用其中最高級別毒品之法定刑，並加重其刑至二分之一。 【附件】 一、當庭播放第7372號偵卷第87頁監視器錄影畫面，勘驗結果如下： 　㈠錄影時間為110年8月29日晚間7時8分許。 　㈡畫面中騎車之男子面戴口罩，髮型為平頭，並無瀏海。 　㈢畫面中騎車之男子雙腿均無刺青。 二、當庭播放本案警詢錄影畫面，勘驗結果如下： 　㈠110年9月15日警詢中，乙○○髮型並非平頭，額前瀏海約有5公分長。 　㈡110年9月16日警詢中，被告丙○○髮型為平頭，並無瀏海。