詐欺

臺灣高等法院臺中分院刑事判決 113年度上易字第731號 上 訴 人 即 被 告 謝明諺 上列上訴人即被告因詐欺案件，不服臺灣臺中地方法院113年度 易字第979號中華民國113年7月19日第一審判決（起訴案號：臺 灣臺中地方檢察署113年度偵字第2921號），提起上訴，本院判 決如下： 　　主　文 上訴駁回。 　　理　由 壹、本院審判範圍之說明： 一、按上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之，刑 事訴訟法第348條第3項定有明文。次按於上訴權人僅就第一審判決之刑提起上訴之情形，未聲明上訴之犯罪事實、罪名及沒收等部分則不在第二審審查範圍，且具有內部拘束力，第二審應以第一審判決關於上開部分之認定為基礎，僅就經上訴之量刑部分予以審判有無違法或不當（最高法院112年度台上字第322號判決意旨參照）。 二、本案係被告謝明諺於法定期間內上訴，檢察官則未於法定期 間內上訴，而觀諸被告刑事聲明上訴狀係明示就原判決之全部聲明上訴（見本院卷第5頁），惟被告嗣於本院審理程序明示僅就原判決之量刑及沒收提起上訴（見本院卷第88頁），並以書狀撤回量刑及沒收以外其餘部分之上訴，有撤回上訴聲請書在卷可稽（見本院卷第95頁），揆諸前揭說明，本院僅須就原判決所宣告之刑及沒收部分有無違法或不當進行審理，至於原判決之犯罪事實及罪名部分之認定或判斷，既與刑及沒收之判斷尚屬可分，且已經被告撤回上訴而不在上訴範圍之列，即非本院所得論究。從而，本院自應以原判決所認定之犯罪事實為基礎，據以衡量被告針對「刑」及「沒收」部分不服之上訴理由是否可採。另本案據以審查量刑及沒收妥適與否之犯罪事實及罪名，均如原判決所載，不再予以記載，合先敘明。 貳、本院之判斷： 一、刑之加重： 　㈠按前階段被告構成累犯之事實及後階段應加重其刑之事項， 均應由檢察官主張並具體指出證明之方法後，經法院踐行調查、辯論程序，方得作為論以累犯及是否加重其刑之裁判基礎。此為最高法院最近統一之見解。次按累犯之加重，係因犯罪行為人之刑罰反應力薄弱，需再延長其矯正期間，以助其重返社會，並兼顧社會防衛之效果，與前後所犯各罪類型、罪名是否相同或罪質是否相當，無必然之關連。又依司法院釋字第775號解釋意旨，關於刑法第47條第1項累犯加重本刑之規定，不生違反憲法一行為不二罰原則之問題，祗在法院認為依個案情節應量處最低法定刑，又無法適用刑法第59條酌量減輕其刑時，始得依該解釋意旨裁量不予加重「最低本刑」（最高法院111年度台上字第2825號判決意旨參照）。查，本案就被告構成累犯之事實及應加重其刑之事項，檢察官於原審及本院審判中皆已主張並具體指出證明之方法，並經原審及本院踐行調查、辯論程序（見原審卷第7、9、61至81、116至117頁；本院卷第91至92頁）。被告前因業務侵占案件，經原審法院以107年度易字第810號判決判處有期徒刑7月、8月、7月，應執行有期徒刑9月，再經本院以108年度上易字第80號判決駁回上訴而確定，並於民國108年5月7日入監執行，於109年1月29日縮刑期滿執行完畢等情，業經檢察官於起訴書及補充理由書載明，及提出全國刑案資料查註表、完整矯正簡表、上開判決及臺灣臺中地方檢察署執行指揮書電子檔列印資料為證（見原審卷第63至81頁），經核與臺灣高等法院被告前案紀錄表相符（見本院卷第24至25頁），堪認被告受有期徒刑執行完畢後，5年內故意再犯本案有期徒刑以上之罪，為累犯，復觀諸被告構成累犯之前案為業務侵占罪，與本案之犯罪類型、態樣固略有不同，惟均係故意犯罪，且同為侵害財產法益之犯罪，又被告於前案執行完畢後，理應產生警惕作用，期能因此自我控管，不再觸犯有期徒刑以上之罪，然約3年左右即再犯本案（於前案執行完畢5年內之中後階段），足見被告有其特別惡性，前案之徒刑執行未能收得明顯之預防、教化之效，其對於刑罰之反應力顯然薄弱，則依本案之犯罪情節觀之，並無司法院釋字第775號解釋所指一律加重最低法定刑，致生被告所受之刑罰超過其所應負擔之罪責，其人身自由因此遭受過苛之侵害，而不符罪刑相當原則、比例原則之情事，故有加重其刑予以延長矯正其惡性此一特別預防之必要，爰依刑法第47條第1項規定加重其刑。被告主張前案與本案犯罪類型不同，不應加重其刑等語（見本院卷第92頁），於法未洽，難以憑採。 　㈡原判決已載敘檢察官就被告構成累犯之事實及加重量刑事項 ，已盡主張舉證及說明責任，且裁量應依刑法第47條第1項規定加重其刑之理由甚詳，經核此部分刑之加重事由之論斷並無違誤。 二、按刑之量定，為求個案裁判之妥當性，法律賦予法院裁量權 ，但此項裁量權之行使，應依刑法第57條規定，審酌行為人及其行為等一切情狀，為整體之評價，並應顧及比例原則與平等原則，使罪刑均衡，輕重得宜，以契合社會之法律感情。又按量刑之輕重，係屬事實審法院得依職權自由裁量之事項，苟於量刑時，已依行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條各款所列情狀，而未逾越法定範圍，又未濫用其職權，即不得遽指為違法；且在同一犯罪事實與情節，如別無其他加重或減輕之原因，下級審量定之刑，亦無過重或過輕之不當情形，則上級審法院對下級審法院之職權行使，原則上應予尊重。查，原判決以行為人之責任為基礎，審酌被告年輕力壯，具有從事工作及勞動之能力，竟不循正當途徑獲取所需，反貪圖不法利益，無履約之真意而假藉「明鴻國際貿易企業社」、「明鴻企業社」、「明鴻公司」等名義向告訴人鋒擎企業股份有限公司（下稱鋒擎公司）訂購特定規格之連桿，其所為不僅損害他人財產權益，更間接破壞社會長久以來所建立之互信機制與基礎，使人與人間充滿不信任、猜忌與懷疑，且鋒擎公司所受損害非輕，被告所為實值非難，復考量被告犯後雖已坦承犯行，然迄未能與鋒擎公司成立調解或達成和解，亦未賠償鋒擎公司所受損害之犯罪後態度，及被告之素行狀況，並衡被告所自陳之智識程度、家庭經濟狀況，與被告犯罪之動機、目的，暨鋒擎公司所受財產上損害之程度等一切情狀，量處有期徒刑1年4月，已詳述其科刑所憑之依據，並具體斟酌刑法第57條各款所列情狀而為量定，已兼顧相關有利與不利之科刑資料，且客觀上並未逾越法定刑及處斷刑範圍，亦無輕重失衡或偏執一端情形，無違比例原則、平等原則，與罪刑相當原則無悖，核屬妥適，乃法院裁量職權之適法行使，應予維持。再者，被告上訴後，雖表示其有意願與鋒擎公司調解，惟被告於調解期日並未到院，致無從成立調解，此有本院民事報到單在卷可參（見本院卷第101至102頁），是本件量刑審酌事項並無更易，被告請求從輕量刑等語，為無理由。 三、沒收：查，被告所詐得價值新臺幣157萬828元之連桿組件， 為被告本案之犯罪所得，並未扣案，亦未合法發還鋒擎公司，應依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定，宣告沒收之，並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。原判決已說明沒收之理由，經核其論斷亦無違誤。故被告就沒收部分上訴，亦無理由。 四、綜上，被告就原判決之刑及沒收部分上訴，指摘原判決不當 ，皆無理由，應予駁回。 據上論結，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。 本案經檢察官廖志祥提起公訴，檢察官林弘政到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　 2　　月　　13　　日 　　　　　　刑事第五庭　 審判長法　官　張　智　雄 　　　　　　　　　　　　　　　 法　官　林　源　森 　　　　　　　　　　　　　　　 法　官　陳　鈴　香 以上正本證明與原本無異。 不得上訴。 　　　　　　　　　　　　　　　 書記官　羅　羽　涵 中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　　13　　日 附錄科刑法條： 中華民國刑法第339條 （普通詐欺罪） 意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之 物交付者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科50萬元以下罰 金。 以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。 前二項之未遂犯罰之。