違反槍砲彈藥刀械管制條例

臺灣高等法院臺中分院刑事判決 113年度上訴字第1109號 上 訴 人 即 被 告 陳榮科 指定辯護人 本院公設辯護人郭博益 上列上訴人因違反槍砲彈藥刀械管制條例案件，不服臺灣臺中地 方法院112年度訴字第2136號中華民國113年7月25日第一審判決 （起訴案號：臺灣臺中地方檢察署112年度偵字第38332號），提 起上訴，本院判決如下： 　　主　文 上訴駁回。 　　事實及理由 壹、本院審理範圍： 　　參諸修正刑事訴訟法第348條第3項規定立法理由，宣告刑、 數罪併罰所定之應執行刑、沒收，倘若符合該條項的規定，已得不隨同其犯罪事實，而單獨成為上訴之標的，且於上訴人明示僅就刑上訴時，第二審法院即不再就原審法院所認定之犯罪事實為審查，而應以原審法院所認定之犯罪事實，作為論認原審宣告刑、執行刑及沒收妥適與否的判斷基礎。查原審判決後，僅上訴人即被告陳榮科（下稱被告）全部提起上訴，檢察官則未提起上訴。又被告全部提起上訴後，於民國113年10月30日陳明：本案僅針對量刑部分上訴等語，並當庭一部撤回量刑以外之上訴，有準備程序筆錄、撤回上訴聲請書可參（本院卷第63、67頁)，依前述說明，本院僅就原審判決之宣告刑及定應執行刑妥適與否進行審理，其他部分，非本院審查範圍，先予指明。 貳、本案據以審查量刑妥適與否之原審所認定之犯罪事實、所犯 罪名、罪數、刑之加重、減輕事由，除本判決後開有特別論述者外，其餘均如原判決所載： 一、累犯加重部分： 　　被告前因違反毒品危害防制條例案件，經本院以96年度上重 更㈢字第62號判決判處有期徒刑15年、9月，應執行有期徒刑15年6月確定，於108年11月28日因縮短刑期假釋付保護管束，並於110年6月9日保護管束期滿，未經撤銷假釋，視為執行完畢等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可按，並據檢察官於起訴書及補充理由書載明，並提出刑案資料查註紀錄表、全國刑案資料查註表、完整矯正簡表、本院108年度聲字第2464號裁定及臺灣臺中地方檢察署執行指揮書為證，且起訴書及補充理由書已敘明被告應依刑法第47條第1項規定加重其刑之理由，堪認檢察官就被告構成累犯之事實及加重量刑事項，已盡主張舉證及說明責任。本院審酌被告前案所犯雖係販賣第一級毒品罪及轉讓第一級毒品罪，與本案涉及持有槍、彈等犯行相較，在罪質上雖容有差異，惟同屬故意犯罪，且被告於上開長達數年之有期徒執行完畢後5年內，仍故意再為本案持有槍、彈之犯罪，可見被告對刑罰反應力薄弱，並呈現出其對於法律規範之漠視、敵對態度，主觀上有特別惡性，又本案並無因累犯之加重最低本刑，致被告所受刑罰超過其所應負擔罪責，被告人身自由因而遭受過苛侵害之情形，爰依刑法第47條第1項之規定加重其刑。 二、被告是否應依修正前槍砲彈藥刀械管制條例第18條第4項規 定減輕其刑部分，說明如下： 　㈠被告行為後，槍砲彈藥刀械管制條例第18條第4項規定於113 年1月3日修正公布，自同年月5日施行生效，修正後槍砲彈藥刀械管制條例第18條第4項規定，將上開條項原所定應減輕或免除其刑部分，修正為「得」減輕或免除其刑，經比較新舊法之規定，修正後之規定對被告並非較為有利，依刑法第2條第1項之規定，自應適用被告行為時即修正前槍砲彈藥刀械管制條例第18條第4項之規定。 　㈡按修正前槍砲彈藥刀械管制條例第18條第4項前段規定所稱「 因而查獲」，係指因行為人詳實供出全部槍砲、彈藥、刀械來源、去向之具體事證，因而獲知犯罪人及相關犯罪事實而言，且非以檢察官偵查起訴或法院判決有罪為必要，惟仍應以偵查機關依據被告之供述，經調查而獲悉該被供出槍砲、彈藥、刀械來源或去向之人確有相關犯罪事實者為限（最高法院112年度台上字第900號刑事判決意旨參照）。查，被告固於警詢及偵查時自白本案犯行，並供稱扣案槍彈之來源係綽號「阿基」之黃添基等語（見偵卷第41至43頁、第49至53頁、第44頁）。惟被告於警方偵查及警詢時，均未提供查緝黃添基之情資，故未有黃添基涉嫌違反槍砲彈藥刀械管制條例案件之相關事證資料，警方並未因被告之供述而查獲本案槍彈之來源黃添基，或因而防止重大危安事件之發生乙情，有臺灣臺中地方檢察署113年6月21日中檢介騰112偵38332字第1139075533號函及臺中市政府警察局第一分局113年6月17日中市警一分偵字第1130029633號函暨檢附之員警職務報告在卷可憑（原審卷第157至161頁）。被告上訴後，本院為求慎重，再向同分局函詢，經同分局113年11月7日中市警一分偵字第1130056151號函暨檢附之員警職務報告 　　、黃添基警詢筆錄，答覆略以：「被告陳榮科違反槍砲彈藥 刀械管制條例案件，被告警詢筆錄供稱槍砲案上手為【黃添基】，經查【黃添基】當時於112年4月28日因毒品通緝在案，並於112年10月24日遭查獲並入臺中監獄，目前仍在服刑中，故無法查缉相關涉嫌槍砲案事證。職於113年11月6 日前往法務部○○○○○○○，借訊槍砲案上手【黃添基】，黃嫌警詢供稱被告陳榮科所持有之槍枝及子彈與他無關，並稱被告陳榮科警詢陳述之内容皆與事實不符。本案無相關事證佐證【黃添基】為搶砲案上手，僅有被告陳榮科於警詢中供詞，被告陳員事後亦未提供相關【黃添基】查緝情資，故未有【黃添基】涉嫌槍砲案事證資料」等旨（本院卷第79至90頁）。是該偵查機關於被告供出槍砲上手「黃添基」後，已經實行可能之偵查作為，仍未能有充足證據查獲上手黃添基。從而，被告自無適用前開規定減刑之餘地。 叁、上訴理由之論斷：　　 一、被告上訴意旨： 　㈠被告前雖曾犯販賣第一級毒品罪，惟此與本案所犯非法持有 槍彈罪間，罪名不同、罪質迥異、犯罪類型及所保護之法益有別，難認被告有特別惡性或對刑罰反應力薄弱之情形，自無依累犯規定，加重其刑之必要，原判決依累犯規定加重，顯有不當。 　㈡被告於偵查中已經明確陳述全部槍彈來源係綽號「阿基」之 「黃添基」，原審未予詳查，即謂被告並無供出槍彈來源因而查獲減刑規定之適用，亦有違誤。 　㈢被告於113年2月間，因病進行手術右膝以下截肢，生活無法 自理，請求減刑或給予緩刑宣告。 二、駁回上訴之理由：　　 　㈠量刑輕重，屬為裁判之法院得依職權自由裁量之事項，苟其 量刑已以行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條各款所列情狀，在法定刑度內，酌量科刑，並無根據明顯錯誤之事實予以量刑刑度，亦無顯然失當或違反公平、比例及罪刑相當原則，致明顯失出失入情形，即不得能任指其裁量不當。而原審依累犯之規定，加重其刑，並就本案之量刑，以被告之責任為基礎，以卷內量刑調查資料，考量被告係自首並報繳全部槍彈，依修正前槍砲彈藥刀械管制條例第18條第1項規定減輕其刑，其始終坦承犯行之犯後態度，並依刑法第57條各款所列情狀而為量刑之準據，詳為審酌並敘明理由（原判決第7頁第11至23行），所為量刑未逾越法定刑度，復未濫用自由裁量之權限，核無違法或不當。被告上訴雖以其因病接受截肢手術，請求再從輕量刑云云。然被告雖有因病截肢之事實，但其持有槍枝、子彈危害社會治安之法益，未因其上開疾病而受影響，且被告想像競合所犯槍砲彈藥刀械管制條例第7條第4項之非法持有非制式手槍罪，依累犯規定加重其刑後，再依修正前同條例第18條第1項規定減輕其刑後，最低處斷刑為有期徒刑1年9月（原法定最低度有期徒刑5年以上，累犯加重後為5年1月以上，依自首並報繳減免其刑規定得減至三分之二即1年9月以上），原判決量處被告有期徒刑2年，及併科相關罰金，已屬極低度量刑，被告上訴指摘原判決量刑過重，並非可取。 　㈡被告雖以前案與本案罪質不同，上訴請求不依累犯規定加重 云云。按累犯之加重，係因犯罪行為人之刑罰反應力薄弱，需再延長其矯正期間，以助其重返社會，並兼顧社會防衛之效果，要與前後所犯各罪類型、罪名是否相同或罪質是否相當，無何必然之關連(最高法院111年度台上字第3100號刑事判決意旨參照)。是原審依累犯規定加重其刑，無濫用自由裁量之權限，自不能遽指為違法。被告上訴請求不依累犯規定加重云云，尚難憑採。被告在本院未提出其他有利證據，不足動搖原審之量刑基礎，是被告上訴請求從輕量刑，為無理由，應予駁回。 　㈢被告上訴後，經本院再次調查確認，被告於警詢所供出之「 阿基」即黃添基，經警方竭盡所有可能偵查作為後，仍未能查獲上手黃添基。是被告此部分上訴主張，同非可取。 　㈣綜上所述，被告上訴請求從輕量刑，為無理由，應予駁回。 　㈤被告前因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，甫於110年6月9 日執行完畢，前已敘及，其於5年以內故意再犯本罪，核與刑法第74條第1項第2款所規定緩刑要件不合，其請求宣告緩刑，自難准許，併此敘明。 據上論結，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。 本案經檢察官黃瑞君提起公訴，檢察官李奇哲到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　31　　日 　　　　　　　　　刑事第七庭　　審判長法　官　郭瑞祥 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　胡宜如 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　陳宏卿 以上正本證明與原本無異。　　 如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未 敘述上訴之理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書 （均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　周巧屏 中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　31　　日 附錄論罪科刑法條全文： 槍砲彈藥刀械管制條例第7條第4項 未經許可，持有、寄藏或意圖販賣而陳列第1項所列槍砲、彈藥 者，處5年以上有期徒刑，併科新臺幣1千萬元以下罰金。 槍砲彈藥刀械管制條例第12條第4項 未經許可，持有、寄藏或意圖販賣而陳列子彈者，處5年以下有 期徒刑，併科新台幣3百萬元以下罰金。