加重詐欺等

臺灣高等法院臺中分院刑事判決 113年度金上訴字第1417號 上 訴 人 即 被 告 洪昱欽 上列上訴人因加重詐欺等案件，不服臺灣苗栗地方法院113年度 訴字第198號中華民國113年8月9日第一審判決（起訴案號：臺灣 苗栗地方檢察署113年度偵字第250號），提起上訴，本院判決如 下： 　　主　文 上訴駁回。 　　理　由 壹、本院審理範圍： 　　參諸修正刑事訴訟法第348條第3項規定立法理由，宣告刑、 數罪併罰所定之應執行刑、沒收，倘若符合該條項的規定，已得不隨同其犯罪事實，而單獨成為上訴之標的，且於上訴人明示僅就刑上訴時，第二審法院即不再就原審法院所認定之犯罪事實為審查，而應以原審法院所認定之犯罪事實，作為論認原審宣告刑、執行刑及沒收妥適與否的判斷基礎。上訴人即被告洪昱欽（下稱被告）於本院言明僅就「量刑部分」提起上訴，並撤回除「量刑部分」以外之上訴，有本院準備程序筆錄及撤回上訴聲請書足憑（本院卷第174、181頁)，依前述說明，本院僅就原審判決關於被告量刑妥適與否進行審理，至於其他部分，則非本院審查範圍，先予指明。 貳、上訴理由的論斷： 一、被告上訴意旨： 　　被告坦承犯行不諱，且已與被害人徐依稜和解，犯後態度良 好並真心悔悟，因一時受朋友及金錢誘惑，而為本案犯行，現今已知悔改，尚有父親要扶養，請依刑法第57、59條規定從輕量刑等語。 二、駁回上訴之理由： 　㈠按量刑係法院就繫屬個案犯罪之整體評價，為事實審法院得 依職權自由裁量之事項，故量刑判斷當否之準據，應就判決之整體觀察為綜合考量，不可摭拾其中片段，遽予評斷，苟已以行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條各款所列情狀，在法定刑度內，酌量科刑，無偏執一端，致明顯失出失入情形，即不得任意指摘為不當或違法。原審適用相關規定，以被告之責任為基礎，審酌被告正值青年，身體四肢健全，卻不思以正當途逕取得生活所需，明知詐騙集團對社會危害甚鉅，竟為貪圖不法私利，率爾加入本案詐欺集團，與其他詐欺集團成員分工合作，騙取原判決附表所示被害人之積蓄，遂行詐欺取財之犯罪計畫，不僅使他人之財產權受到嚴重侵害且難以追償，重創人與人間之信任基礎，亦助長詐騙集團之猖獗，足見其法治觀念淡薄，價值觀念偏差，同時危害社會治安甚鉅，犯罪所生危害非輕；復衡以被告迄今尚未與被害人等達成和解，以彌補犯罪所生損害，兼衡被告前有論罪科刑執行完畢之前科紀錄，素行非佳，及其犯罪動機與目的、犯罪手段、分工角色、參與情節、被害人等之損失，暨其自陳之智識程度、經濟及家庭生活狀況及檢察官之量刑意見等一切情狀，並說明修正後之洗錢防制法第19條第1項後段規定較有利於被告，依刑法第2條第1項但書規定，應適用修正後之洗錢防制法第19條第1項後段規定，分別量處如原判決附表主文欄所示之刑，及不定應執行刑等情，已詳細敘述理由。準此，原判決顯已斟酌刑法第57條各款所列事由整體評價而為量刑，兼顧對被告有利與不利之科刑資料，既未逾越法定範圍，亦無違背公平正義之精神，客觀上不生量刑畸重或有所失入之裁量權濫用，核與罪刑相當原則無悖，原判決量刑均無不當或違法。至於被告上訴所稱家庭經濟狀況、犯罪動機等，僅屬刑法第57條第1款、第4款所列之量刑應注意事項之一，縱認上訴意旨屬實，然原判決既已依刑法第57條各款所列事由整體評價而為量刑，本院認應給予被告刑度減輕之幅度甚微；另被告於原審宣判後，雖與被害人徐依稜以新臺幣（下同）16萬元成立調解，然觀諸原審法院調解筆錄記載（本院卷第183-184頁)，被告自民國117年6月起，始每月分期給付8000元，顯見徐依稜至今仍未實際獲得任何賠償，被告雖微有和解之意，但以其實際付出之賠償狀況，在量刑上無重要之參考價值，自不影響原判決之量刑，上開事由均非屬得以動搖原判決量刑之事由，併此敘明。 　㈡公訴檢察官於本院論告被告構成累犯，應依刑法第47條第1項 規定加重其刑等情，本院認違反不利益變更禁止原則及禁止重複評價原則： 　　⒈由被告上訴或為被告之利益而上訴者，第二審法院不得諭 知較重於原審判決之刑，刑事訴訟法第370條第1項前段定有明文，此即學理上所稱之「不利益變更禁止原則」，旨在避免被告畏懼因上訴招致更不利之結果，而輕易放棄上訴權。惟倘因原審判決適用法條不當而經撤銷者，即無上開原則之適用，此為同法第370條第1項但書之例外規定。是刑事訴訟法係採取相對不利益變更禁止原則，除有但書規定變更原審判決所引用之刑罰法條以外，明揭就上訴審量刑之裁量予以限制，不得諭知較原審判決為重之刑，以保護被告利益，使其得充分、自由行使其上訴權。又被告構成累犯之事實及應加重其刑之事項，均應由檢察官主張並具體指出證明之方法後，經法院踐行調查、辯論程序，方得作為論以累犯及是否加重其刑之裁判基礎，係最高法院最近統一之見解。是如檢察官未主張或具體指出證明方法時，顯係不認為被告構成累犯或有加重其刑之必要，審理事實之法院自不能遽行論以累犯、加重其刑，否則即有適用法則不當之違法。另可能構成累犯之前科、素行資料既已列為量刑審酌事由，對被告所應負擔之罪責予以充分評價，依重複評價禁止之精神，自無許檢察官事後循上訴程序，以該業經列為量刑審酌之事由應改論以累犯並加重其刑為由，指摘原判決未依累犯規定加重其刑為違法或不當，此為最高法院最近統一之見解（最高法院113年度台上字第1148號刑事判決意旨參照）。 　　⒉依卷附起訴書所載，檢察官起訴時並未提及被告犯罪前科 之事實，亦無任何依累犯規定加重其刑之主張；又依卷內資料，檢察官於第一審審判期日經第一審審判長詢以：「對於被告之全國前案紀錄表有何意見？（提示並告以要旨）」時，答稱「沒意見」，嗣於量刑辯論時復僅稱：「被告之前在桃園地院110年審訴861號及基隆地院110金訴70號，都有類似案件，遭判決並量刑，檢察官建請參照該二案刑度再每次犯罪論處有期徒刑1年到1年6月之間，且為適當應執行刑之量處。」等語（原審卷第150、151頁），是檢察官於起訴及原審時，就被告構成累犯之事實及應加重其刑之事項，並未為任何主張及具體指出證明之方法，顯係不認為被告構成累犯或有加重其刑之必要。故原審判決未依刑法第47條第1項累犯規定加重被告之刑，自無判決不適用法則或適用不當之違誤。 　　⒊本案原審判決後，被告僅就其量刑部分提起上訴，檢察官 則未為被告之不利益提起上訴，而原審判決既無不適用法則或適用不當之違誤，依前揭說明，本院自不得逕行改判依刑法第47條第1項規定，加重被告之刑，否則即與不利益變更禁止原則之旨意有違（最高法院113年度台上字第2662號刑事判決意旨參照）。且原判決已審酌被告上開構成累犯之前案紀錄、素行資料，業經原判決於量刑時列為審酌事由（原判決第4頁第2-4行)，再觀諸原判決對被告量處之有期徒刑分別為1年2月至1年3月間，足認已就被告行為之罪責充分評價，是原判決既已充分評價而不影響其量刑之妥適性，不足以動搖判決之本旨，基於禁止重複評價原則，亦無因之撤銷原判決量刑之理。公訴檢察官認應撤銷原判決、依累犯規定加重其刑，容有誤會，附此敘明。 　㈢綜上，被告上訴意旨認原判決量刑過重云云，係對原判決量 刑職權之適法行使，任意指摘，及對於原審判決已說明或無礙於量刑審酌之事項，再漫事爭執，被告上訴，為無理由，應予駁回。 據上論結，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。　 本案經檢察官張智玲提起公訴，檢察官郭靜文到庭執行職務。　 中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　26　　日 　　　　　　刑事第十庭　審判長法　官　簡　源　希 　　　　　　　　　　　　　　　法　官　林　美　玲 　　　　　　　　　　　　　　　法　官　楊　文　廣 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決應於收受送達後二十日內向本院提出上訴書狀，其 未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後二十日內向本院補提理由 書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 　　　　　　　　　　　　　　　書記官　翁　淑　婷 中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　30　　日