離婚等

臺灣高等法院臺中分院民事裁定 114年度家抗字第1號 抗 告 人 李程維 相 對 人 張佳惠 訴訟代理人 陳貞宜律師 上列當事人間因離婚等事件，對於中華民國113年11月12日臺灣 臺中地方法院112年度婚字第736號、113年度家親聲字第842號所 為裁定提起抗告，本院裁定如下： 　　主　文 原裁定廢棄。 　　理　由 一、抗告意旨略以：伊於民國113年10月22日收到原法院112年度 婚字第736號、113年度家親聲字第842號民事判決（下稱原判決），並於113年11月8日即法定上訴期間20日內，對原判決全部聲明上訴，雖伊於提起上訴時漏未一併繳納上訴裁判費用，後經伊發現後已於113年11月13日繳納裁判費完畢，業已補正、治癒伊上訴未繳納裁判費之瑕疵，並具狀向原法院陳報上情，伊顯無延滯訴訟之意圖。嗣於113年11月15日伊始收受原法院以伊未繳納裁判費而駁回上訴之裁定（下稱原裁定），然實則如上所述，伊業已於113年11月15日原法院駁回上訴裁定送達前，繳納上訴裁判費完畢，伊已補正上訴要件之瑕疵，即應認伊提起上訴為合法，爰請將原裁定廢棄，准許伊提起本件上訴，以助伊得以透過上訴程序再行主張權益，並聲明：原裁定廢棄。 二、按向第二審法院上訴，應依民事訴訟法第77條之13及第77條 之14規定，加徵裁判費十分之五。對於非訟事件之裁定提起抗告者，徵收費用新臺幣（下同）1,000元；再抗告者亦同，民事訴訟法第77條之16第1項前段、非訟事件法第17條分別定有明文。又家事訴訟事件，除本法別有規定者外，準用民事訴訟法之規定。家事非訟事件，除法律別有規定外，準用非訟事件法之規定，家事事件法第51條、第97條亦有明文規定。再按民事訴訟法第442條第2項明定：上訴不合程式或有其他不合法之情形而可以補正者，原第一審法院應定期間命其補正，如不於期間內補正，應以裁定駁回之。但上訴人有律師為訴訟代理人，或依書狀上之記載可認其明知上訴要件有欠缺者，法院得不行民事訴訟法第442條第2項之程序，民事訴訟法施行法第9條亦有明定。惟按裁定經宣示後，為該裁定之法院、審判長、受命法官或受託法官受其羈束；不宣示者，經公告或送達後受其羈束，為民事訴訟法第238條前段所明定；準此，裁定於宣示、公告或送達時，始生效力，法院及當事人始受其羈束；又當事人對於訴訟行為應遵守程式之補正，於法院尚未認其訴訟行為為不合法予以駁回之裁定公告、送達或宣示前，仍發生效力，與自始無欠缺無異，法院不得以其未補正為由，予以駁回（最高法院110年度台抗字第1374號、101年度台簡抗字第4號、103年度台抗字第1090號裁定意旨參照）。 三、經查： (一)原判決係於113年10月16日宣判，經抗告人原審訴訟代理人 雷皓明律師（含複代理人）於113年10月22日收受原判決正本，嗣抗告人不服原判決，於上訴期間屆滿前之113年11月8日，委任雷皓明律師提起第二審上訴，嗣原法院於113年11月12日以抗告人已委任律師提起上訴，然未同時繳納裁判費為由，未命抗告人補正，逕以原裁定駁回其上訴等情，有原判決及送達證書、家事聲明上訴狀（及其上原法院收狀章）、民事委任狀、原裁定等件在卷可稽（見原法院112年度婚字第736號卷第361至373頁、第377至383頁、第393至394頁）。 (二)原裁定雖於113年11月12日作成，然經本院向原法院承辦股 查詢原裁定公告及宣示情形，原法院承辦股表示並未於113年11月12日當天公告主文或宣示，有本院公務電話查詢紀錄表及主文公告查詢系統資料在卷可考（見本院卷第51至53頁）；又原裁定係於113年11月15日送達抗告人之上訴訴訟代理人處，並由受僱人代為收受，有送達證書可查（見原法院112年度婚字第736號卷第411頁），應認原裁定係因送達而於000年00月00日生效。惟抗告人業於113年11月13日下午17時17分向原法院補繳足額之第二審裁判費5千5百元，有原法院自行收納款項收據足憑（見本院卷第29頁），堪認抗告人於原裁定因送達而發生羈束力前，即已補正上訴程式之欠缺。 (三)綜上所述，抗告人在原裁定生效前，即已將不合程式之上訴 合法有效補正，揆諸前揭說明，法院自不得以其未補正為由，將抗告人之上訴予以駁回。原法院未見及此，而以原裁定駁回抗告人之上訴，於法自有未合。抗告論旨指摘原裁定不當，求予廢棄，非無理由。爰由本院將原裁定廢棄，發回原法院另為適法妥當之處理。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　　11　　日 　　　　　　　　家事法庭　　　　審判長法　官　許旭聖 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　莊嘉蕙 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　林筱涵 正本係照原本作成。 再為抗告應以適用法規顯有錯誤為理由。 如提起再抗告者應於裁定送達後10日內向本院提出抗告理由狀（ 須按照他造人數附具繕本）並繳納抗告裁判費新台幣1,500元， 同時委任律師或具有律師資格之關係人為代理人。　　　　 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　王麗英 中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　　11　　日