違反毒品危害防制條例

臺灣臺南地方法院刑事判決 113年度簡上字第356號 上 訴 人 張豐顯 即 被 告 上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服本院民國113年9 月19日113年度簡字第3103號第一審判決（聲請簡易判決處刑書 案號：113年度毒偵字第1190、1523號），提起上訴，本院管轄 之第二審合議庭判決如下： 　　主　文 原判決撤銷。 甲○○施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以 新臺幣壹仟元折算壹日。又施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑 肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。應執行有期徒刑 柒月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 　　事　實 一、甲○○前因施用毒品案件，經依臺灣臺南地方法院裁定送觀察 、勒戒後，認無繼續施用毒品傾向，於民國112年5月10日執行完畢釋放出所，由臺灣臺南地方檢察署檢察官以111年度毒偵字第2695號為不起訴處分確定。另因施用毒品案件，為本院以111年度簡上字第29號判決有期徒刑6月確定，於112年1月11日縮短刑期出監執行完畢。詎猶未戒除毒癮，基於施用第二級毒品甲基安非他命之犯意，於前揭觀察、勒戒釋放後3年內，為以下之行為： 　㈠於113年5月3日23時許，在臺南市○○區○○街00巷00號前之某汽 車上，以將甲基安非他命置於玻璃球內燒烤吸食其煙霧之方式，施用第二級毒品甲基安非他命1次。嗣於113年5月5日9時40分許，因其為毒品列管人口，經警徵其同意採尿送驗，結果呈安非他命、甲基安非他命陽性反應，始悉上情。 　㈡又於113年3月16日23時許，在臺中市清水區鰲峰路附近，以 將甲基安非他命置於玻璃球內燒烤吸食其煙霧之方式，施用第二級毒品甲基安非他命1次。嗣於113年3月18日17時許，在臺南市安南區國安街55巷口，因其無照駕駛汽車，為警盤查發現為毒品列管人口，在警方知悉其有施用第二級毒品之前，主動向警方坦承施用毒品，復為警徵得同意採尿送驗，結果呈安非他命、甲基安非他命陽性反應，始悉上情。 二、案經臺南市政府警察局第三分局報告臺灣臺南地方檢察署檢 察官偵查後聲請簡易判決處刑。 　　理　由 一、程序事項 　㈠按被告於第二審經合法傳喚，無正當之理由不到庭者，得不 待其陳述，逕行判決；對於簡易判決處刑不服而上訴者，準用上開規定。刑事訴訟法第371條、第455條之1第3項分別定有明文。查被告甲○○經本院合法傳喚，無正當理由未到庭，本院爰不待其陳述而為一造辯論判決，合先敘明。 　㈡被告主張於113年3月18日18時25分許在臺南市政府警察局海 南派出所，警方未經其同意對其採尿，爭執該部分之證據能力。惟查，被告於警局採尿前簽有「自願受採尿同意書」，有被告簽名其上之同意書1紙在卷可參（警二卷第13頁），且經該日查獲被告之員警莊盛然到場證稱：「（警察違反我的意願扣車，我當時沒有同意採尿，他說如果我不驗尿，他要扣車）應該是沒有，他當下應該是沒有表示不同意採尿。我有說要扣車，但沒有跟他講不驗尿就要扣車」（簡上卷第86頁）。被告辯稱警員違反其意願採尿，為何被告要在「自願受採尿同意書」簽名？其所辯與客觀事證已有不符 ，且警員到場亦證稱採尿未違反被告意願，被告復未提出其他可以證明警方採尿時明確違反其意願之證明，被告對「自願受採尿同意書」證據能力之爭執，於法難認有憑，自難遽採。 　㈢本件除上開「自願受採尿同意書」之證據能力外，以下所引 用具傳聞證據性質之供述證據，被告甲○○及檢察官於本院準備程序進行時，均不爭執前開言詞或書面陳述之證據能力（簡上卷第70頁），且迄至本案言詞辯論終結前亦均未聲明異議，應視為已同意援引作為證據，又本院審酌該等言詞或書面陳述作成時之情況及證據取得過程等節，並無非出於任意性、不正取供或其他違法不當情事，且客觀上亦無顯不可信之情況，依刑事訴訟法第159條之5規定，均有證據能力。另本件以下所引用卷內各項非供述證據性質之證據資料，均無違反法定程序取得之情形，依刑事訴訟法第158條之4規定之反面解釋，亦有證據能力。 二、上揭犯罪事實業據被告於警詢及審理中均坦承不諱，且有臺 南市政府警察局第三分局查獲施用（持有）毒品案件經過情形紀錄表2紙（警一卷第3頁、警二卷第3頁）、被告自願接受採尿同意書2紙（警一卷第9頁、警二卷第13頁）、臺南市政府警察局第三分局尿液初步檢驗報告單2紙（警一卷第17頁、警二卷第17頁）、濫用藥物尿液檢驗檢體真實姓名對照表（尿液檢體編號：0000000U0304、0000000U0071)2紙（警一卷第15頁、警二卷第15頁）、臺南市政府衛生局濫用藥物尿液檢驗結果報告(檢體名稱：0000000U0304)1份、正修科技大學超微量研究科技中心113年7月8日尿液檢驗報告（尿液檢體編號：0000000U0071)1份（警一卷第11-13頁、警二卷第11頁）附卷可稽，被告之自白與事實相符，本案事證明確，被告施用第二級毒品犯行堪以認定。又被告前因施用毒品案件，經法院裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於112年5月10日釋放出所，由檢察官以111年度毒偵字第2695號為不起訴處分確定，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽。被告於觀察、勒戒執行完畢釋放後3年內，再犯本件施用第二級毒品犯行，檢察官依毒品危害防制條例第23條第2項規定予以追訴，於法即屬有據。 三、論罪科刑 　㈠核被告於事實一㈠、㈡所為，均係犯毒品危害防制條例第10條 第2項之施用第二級毒品罪。其二次於施用前持有第二級毒品行為分別為施用行為吸收，均不另論處。被告二次犯行，相距二月，顯係分別起意所為，應予分論併罰。 　㈡查被告有如事實欄一所示之犯罪科刑紀錄，有臺灣高等法院 被告前案紀錄表在卷足憑，其於受有期徒刑執行完畢後，5年內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，參諸被告論以累犯之前科與本案之犯罪類型均為施用第二級毒品罪，兩者之罪質與社會侵害程度相同，且衡諸被告未因前案所經歷刑罰之執行而心生警惕，再度觸犯本罪，足見前案徒刑之執行成效不彰，其主觀上具特別之惡性及刑罰反應力薄弱之情形。是綜核全案情節，認依累犯規定加重最低本刑，並不致使被告所受之刑罰超過其所應負擔之罪責，對其人身自由亦不生過苛之侵害，無違憲法罪刑相當原則及比例原則，故依司法院大法官釋字第775號解釋理由書意旨、刑法第47條第1項規定，就被告本件2次施用第二級毒品犯行，均加重其刑。 　㈢對於未發覺之罪自首而受裁判者，得減輕其刑，刑法第62條 前段定有明文。另按所謂發覺，係指有偵查犯罪職權之公務員已知悉犯罪事實與犯罪之人而言，而所謂知悉，固不以確知其為犯罪之人為必要，但必其犯罪事實，確實存在，且為該管公務員所確知，始屬相當。如犯罪事實並不存在而懷疑其已發生，或雖已發生，而為該管公務員所不知，僅係推測其已發生而與事實巧合，均與已發覺之情形有別（最高法院75年台上字第1634號判決意旨可資參照）。查被告於事實一㈡施用第二級毒品行為，係因被告無照駕駛改裝汽車，因聲量過大遭警攔查，惟被告於警方知悉其於事實一㈡施用第二級毒品毒品之確實時間、地點前，即向警方供其有施用第二級毒品行為，除被告陳明在卷，復經查獲員警莊盛然到場結證在卷 （簡上卷第87頁），並有臺南市政府警察局第三分局查獲施用（持有）毒品案件經過情形紀錄表1紙（警二卷第3頁）在卷可按，且被告亦接受之後之偵審程序，有被告113年3月18日警詢筆錄在卷可稽（警二卷第3-10頁），應認被告符合自首規定，此部分依刑法第62條前段規定減輕其刑，並依法先加後減。 　㈣原審就被告施用第二級毒品犯行部分，以其犯罪事證明確， 予以論罪科刑，固非無見。然被告於事實一㈡部分係對於未發覺之罪自首而受裁判之情事，符合刑法第62條減刑規定，已說明如前，原審未依該規定減輕被告之刑，此部分量刑基礎已有變更，原先所為刑之酌定已非妥適，本院自應撤銷原判決並自為判決。 　㈤爰審酌被告前於110年、113年間分別因施用第二級毒品等案 件，經法院判處有期徒刑以上刑之前案紀錄，臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可參（簡上卷第51頁、第53頁），其明知毒品危害身心，且違法，仍未積極戒毒，於觀察勒戒後復施用第二級毒品，所為漠視毒品對自身健康，亦足以助長毒品流通，危害社會秩序。惟念其施用第二級毒品僅2次，被告犯後坦承犯行，且自首事實一㈡部分，兼衡其大學肄業之教育程度，已婚，有一未成年子女需要扶養，家境勉持（警一卷第5頁、警二卷第23頁）之家庭生活狀況等一切情狀，量處如主文第2項所示之刑，併諭知易科罰金之折算標準。並綜合審酌被告所犯之2罪罪質與犯罪類型相同，行為態樣相似，侵害法益相同，被告出於毒癮未戒除所為前後2犯行而為整體評價後，定其應執行之刑如主文，且諭知易科罰金之折算標準。 據上論斷，應依刑事訴訟法第455條之1第1項、第3項、第369條 第1項前段、第371條、第364條、第299條第1項前段，判決如主 文。 本案經檢察官劉修言聲請簡易判決處刑，檢察官乙○○到庭執行職 務。　 中　　華　　民　　國　　114 　年　　1　 　月　　24　　日 　　　　　　　　　刑事第十三庭　審判長法　官 劉怡孜 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官 陳澤榮 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官 陳振謙 以上正本證明與原本無異。 不得上訴。 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官 洪翊學 中　　華　　民　　國　　114 　年　　1 　　月　　24　　日 附錄法條: 毒品危害防制條例第10條第2項 施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。 卷證： 1.臺南市政府警察局第三分局南市警三偵字第1130327488號刑案 偵查卷宗（警一卷） 2.臺南市政府警察局第三分局南市警三偵字第1130459921號刑案 偵查卷宗（警二卷） 3.臺灣臺南地方檢察署113年度毒偵字第1190號偵查卷宗（偵一 卷） 4.臺灣臺南地方檢察署113年度毒偵字第1523號偵查卷宗（偵二 卷） 5.臺灣臺南地方法院113年度簡字第3103號刑事卷宗（簡字卷） 6.臺灣臺南地方法院113年度簡上字第356號刑事卷宗（簡上卷）