違反毒品危害防制條例

臺灣臺南地方法院刑事判決 113年度訴字第645號 公 訴 人 臺灣臺南地方檢察署檢察官 被 告 潘彥甫 選任辯護人 郭子誠律師 上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（11 3年度偵字第20066、22085號），本院判決如下： 　　主　文 潘彥甫販賣第二級毒品，處有期徒刑貳年捌月。扣案之大麻2包( 均含外包裝，檢驗後淨重各3.548公克、0.532公克)、大麻煙彈 共47顆，均沒收銷燬之；扣案之iPhone手機1支沒收；未扣案之 犯罪所得新臺幣2,400元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執 行沒收時，追徵其價額。 　　犯罪事實 潘彥甫明知大麻為毒品危害防制條例第2條第2項第2款所列管之 第二級毒品，未經許可不得販賣、持有，竟基於販賣第二級毒品 以營利之犯意，於民國113年4月19日22時20分許前不久，持手機 以通訊軟體Telegram與楊智盛聯繫毒品交易事宜後，於同日22時 20分許，在其位於臺南市○區○○路000巷0號居所樓下，以新臺幣( 下同)2,400元之價格，販賣第二級毒品大麻2公克予楊智盛，因 潘彥甫積欠楊智盛500元，故向楊智盛收取價金1,900元，當場銀 貨兩訖。嗣警方據楊智盛之供述，於113年7月23日持本院核發之 搜索票搜索潘彥甫上址居所，扣得大麻2包(檢驗後淨重各3.548 公克、0.532公克)、大麻煙彈共47顆，及潘彥甫所有之iPhone手 機1支等物，而循線查獲。 　　理　由 一、本件認定犯罪事實所援引之下列證據，提示當事人及辯護人 均同意其證據能力（見本院卷第96至98頁），關於傳聞部分，本院審酌該等審判外陳述作成當時之過程、內容、功能等情況綜合判斷，並無顯不可信、違法不當之情況，認具備合法可信之適當性保障；關於非供述證據部分，查無違反法定程序取得之情形，且均與起訴待證事實具關連性而無證據價值過低之情形，依刑事訴訟法第159條之5規定、同法第158條之4規定之反面解釋，皆有證據能力，得作為認定犯罪事實之判斷依據。 二、上開犯罪事實，業據被告潘彥甫於偵審時坦承不諱(20066號 偵卷第11至12頁、本院卷第96、142、146至147頁)，核與證人楊智盛之證言相符(他卷第24頁反面、54頁)，並有證人楊智盛提供其與被告之對話紀錄翻拍照片(警一卷第40至43頁)、本院113年聲搜字1425號南院刑搜字第15417號搜索票、高雄市政府警察局林園分局搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表各1件(警一卷第21至27頁)、扣案大麻及大麻煙彈照片(警一卷第29至37頁)、法務部調查局113年9月5日調科壹字第11323920330號濫用藥物實驗室鑑定書(22085號偵卷第23至25頁)、高雄市立凱旋醫院113年8月19日高市凱醫驗字第86562號濫用藥物成品檢驗鑑定書(本院卷第71頁)等件在卷可稽，復有被告所有供其販毒聯絡使用之iPhone手機1支扣案可資佐證，是被告之任意性自白與事實相符，可以採信。又販賣毒品係政府嚴予查緝之違法行為，且可任意分裝或增減其分量，各次買賣之價格，當亦各有差異，隨供需雙方之資力、關係之深淺、需求之數量、貨源之充裕與否、販賣者對於資金之需求如何即殷切與否，以及政府查緝之態度，進而為各種不同之風險評估，而為機動性之調整，縱未確切查得販賣賺取之實際差價，但除別有事證，足認係按同一價格轉讓，確未牟利之情形外，尚難執此認非法販賣之事證有所不足，致知過坦承者難辭重典，飾詞否認者反得逞僥倖，而失情理之平。況販賣毒品者從各種「價差」或「量差」或從「純度」謀取利潤方式，或有差異，然其所圖利益之非法販賣行為目的，則屬相同，並無二致；衡諸毒品取得不易，量微價高，依一般社會通念以觀，凡為販賣之不法勾當者，倘非以牟利為其主要誘因及目的，應無甘冒被查緝法辦重刑之危險，平白無端義務為該買賣之工作，是其販入之價格必較售出之價格低廉，而有從中賺取買賣差價牟利之意圖及事實，應屬符合論理法則且不違背社會通常經驗之合理判斷。被告為智識正常之成年人，對於毒品價格昂貴，取得不易，毒品交易為政府檢警機關嚴予取締之犯罪，國內法律立有重典處罰乙節，當知之甚稔，而其與楊智盛之間並不具有特別深刻之情誼等關係，倘被告未從中賺取差價或投機貪圖小利，豈有甘冒被查緝而科以重刑之風險，竟配合購毒者時間與需求交易大麻而涉犯販賣第二級毒品之必要，依據上開說明，足認被告主觀上應具有營利之意圖甚明。復佐以被告供承其向上游「蔡秉疄」販入大麻價格為1公克900元(警一卷第5頁)，而其販賣予楊智盛之價格為1公克1,200元，益證其確有從毒品販賣過程牟利。綜上，被告上開犯行事證明確，堪以認定，自應依法論科。 三、論罪科刑　　　 　㈠按大麻屬毒品危害防制條例第2條第2項第2款所定之第二級毒 品，不得非法持有、販賣。核被告所為，係犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪。 　㈡刑之減輕 　⒈被告就其所犯上開販賣第二級毒品犯行，於偵查及審判中均 自白不諱，業如前述，應依毒品危害防制條例第17條第2項之規定減輕其刑。 　⒉被告供述其向上游「蔡秉疄」販入大麻一事，經警依被告供 述之時間、地點調閱「蔡秉疄」所駕駛BMY-6267號自小客車之相關監視器錄影畫面，未發現被告供述之毒品交易事實，而未查獲其毒品上游等情，有偵查佐吳尚霖113年11月7日出具之職務報告附卷可憑(本院卷第37頁)，自無毒品危害防制條例第17條第1 項規定之適用，附此敘明。 　⒊按刑法第59條所規定之酌量減輕其刑，係裁判上之減輕，必 以犯罪之情狀可憫恕，認為宣告法定最低度之刑猶嫌過重者，始有其適用；如別有法定減輕之事由，應先依法定減輕事由減輕其刑後，猶嫌過重時，始得為之（最高法院105年度台上字第952號、102年度台上字第3444號判決意旨參照）。又同為販賣毒品之人，其原因動機不一，犯罪情節未必相同，或有大盤毒梟者，亦有中、小盤之分，其販賣行為所造成危害社會之程度自屬有異。於此情形，倘依其情狀處以較輕之徒刑，即足以懲儆，並可達防衛社會之目的者，自非不可依客觀之犯行與主觀之惡性二者加以考量其情狀，是否有可憫恕之處，適用刑法第59條之規定酌量減輕其刑，期使個案裁判之量刑，能斟酌至當，符合比例原則。本院審酌被告於偵審中坦承犯行，態度良好，頗有悔意；依被告之前案紀錄表，本案是其初次販毒，販毒對象僅1人，次數僅1次，價金為2,400元，依其販賣之毒品價值、販賣次數、對象等販售規模及獲利程度，犯罪之情節並非至惡，其上開犯行依毒品危害防制條例第17條第2項之規定減輕後仍有刑度過苛之情，是本院認被告上開犯行之犯罪情狀，在客觀上足以引起一般人之同情，情堪憫恕，爰依刑法第59條規定，酌量減輕其刑，併就前述自白犯罪之減輕事由，遞減輕之。 　㈢爰以行為人之責任為基礎，審酌被告明知毒品對人體身心健 康戕害甚大，足使施用者產生具有高危險之生理成癮性及心理依賴性，危害社會治安，仍無視國家對於杜絕毒品犯罪之禁令，販賣第二級毒品大麻予他人，所為實屬不該；考量其販賣對象及交易次數、交易毒品金額與數量之多寡等危害程度；兼衡被告犯罪動機、目的、手段、坦承犯行之犯後態度、有不安全駕駛之公共危險前科，並於112年1月16日徒刑易科罰金執行完畢之素行(見卷附前案紀錄表)，暨其陳明之學歷、工作、家庭生活、經濟狀況與提出之診斷書、戶籍謄本、設攤證明、捐款感謝狀(見本院卷第107至108、111、123至129、148、157、159頁)等一切情狀，量處如主文所示之刑。 四、沒收 　㈠查獲之第一級、第二級毒品及專供製造或施用第一級、第二 級毒品之器具，不問屬於犯罪行為人與否，均沒收銷燬之，毒品危害防制條例第18條第1項前段定有明文，此為絕對義務沒收之規定，法院並無裁量權，且毒品屬違禁物，依刑法第40條第2項規定得單獨宣告沒收。又關於違禁物之沒收（銷燬），如違禁物已經專業機關鑑定，案件性質已不影響作為證據使用，案件被告即為該違禁物之持有人，於依法進行相關程序後，最終仍應沒收（銷燬），倘檢察官於起訴時已於起訴書內，敘明沒收（銷燬）之法律依據，請求違禁物之沒收（銷燬），可認等同於聲請單獨宣告沒收，在不影響被告權益之情形下，考量節省訴訟上之勞費，以及不違反沒收具有獨立性法律效果之本旨，法院得在判決內對違禁物為沒收（銷燬）之宣告（最高法院110年度台上字第3896號、112年度台上字第1472號判決意旨參照）。查扣案之大麻2包(均含外包裝，檢驗後淨重各3.548公克、0.532公克)、大麻煙彈共47顆，經鑑定均含有第二級毒品大麻成分，有前引法務部調查局濫用藥物實驗室鑑定書、高雄市立凱旋醫院濫用藥物成品檢驗鑑定書可憑，屬違禁物，而包覆上開毒品之包裝袋，因與其內毒品難以析離，亦無析離之實益與必要，應整體視為查獲之第二級毒品，且檢察官於起訴書已載明聲請宣告沒收銷燬，均依毒品條例第18條第1項前段規定，宣告沒收銷燬之。至鑑定時取樣之上開毒品部分，於檢驗後已耗盡而不存在，該部分自毋庸再為銷燬、沒收之諭知，附此敘明。 　㈡按犯第4條至第9條、第12條、第13條或第14條第1項、第2項 之罪者，其供犯罪所用之物，不問屬於犯罪行為人與否，均沒收之，毒品危害防制條例第19條第1項定有明文。查扣案之iPhone手機1支，係被告所有作為販賣毒品之聯繫工具，業據被告供承在卷(警一卷第6頁反面、20066號偵卷第10頁)，不問屬於犯罪行為人與否，應依毒品危害防制條例第19條第1項規定宣告沒收。至其他扣案物固為被告所有，惟無證據證明與本案販賣毒品有關，自不得於本案宣告沒收。 　㈢犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之，刑法第38條之1第1 項前段定有明文。又犯罪所得沒收之目的在於消除行為人或第三人的不法獲利，具有類似不當得利之衡平措施性質，且任何人均不得坐享犯罪所得，犯罪行為人投入犯罪之成本不值得保護，故而販賣毒品所得無論成本若干或利潤多少，均應全部諭知沒收（最高法院106年度台上字第439號判決意旨參照）。被告本件販賣第二級毒品犯行之交易價格為2,400元，除當場收取1,900元價金外，另抵償其積欠購毒者楊智盛500元之債務，此據被告及證人楊智盛供證在卷，可見被告本案犯罪所得為2,400元，應依前開規定諭知沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，並依同法條第3項規定，追徵其價額。 據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。 本案經檢察官蔡宜玲提起公訴，檢察官黃彥翔到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　13　　日 　　　　　　　　　刑事第五庭　審判長　法　官　卓穎毓 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　陳碧玉 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　林欣玲 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決應於收受本判決後20日內向本院提出上訴書狀，並 應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20 日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「 切勿逕送上級法院」。 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　徐毓羚 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　17　　日 附錄本案論罪科刑法條： 毒品危害防制條例第4條第2項 製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒 刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。