塗銷抵押權登記

臺灣臺南地方法院民事判決 113年度訴字第1113號 原 告 黃基發 訴訟代理人 張仁懷律師 被 告 郭儒芳 上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，於民國113 年11月19日 言詞辯論終結，本院判決如下： 　　主　文 原告之訴駁回。 訴訟費用由原告負擔。　　 　　事實及理由 一、原告主張： 　　原告所有如附表所示之土地（下稱【原告土地】），前於民 國88年10月28日（日期下以「00.00.00」格式）設定最高限額抵押權予被告（下稱【本件抵押權】），被告於本件抵押權存係期間（88.10.27-90.10.27 ）未催討債務，亦未於本件抵押權擔保債權之請求權因15年罹於時效消滅之時效完成後5 年內實行本件抵押權，依民法881 條之15規定，系爭抵押權已因除斥期間之經過而消滅，惟原告土地仍有本件抵押權存在，屬妨害原告所有權行使，爰依民法第767 條之法律關係請求被告塗銷本件抵押權。 二、被告答辯： 　　原告當時向其借款設定本件抵押權，但雙方未約定借款還款 期限，其後原告不知去向，遲至約3 年前，原告至其住處投遞紙條要求其塗銷本件抵押權，之後即係本件開庭通知，原告向其多次借款都未還款，如原告願償還，其同意塗銷本件抵押權。爰聲明：駁回原告之訴。 三、本院之判斷 　㈠本件原告以附表所示之本件抵押權設定資料，主張自該抵押 權存續期間末日之90.10.27迄今已逾15年，該擔保債權之請求權依民法第125 條規定已罹於時效，而被告未於5 年內行使抵押權，而依民法第881 條之15規定塗銷該抵押權，然以： 　⒈本件抵押權登記所載之抵押權存續期間，係民法第881 條之4 規定之最高限額抵押權擔保債權應確定之期日，並非該擔保債權之清償日，此觀乎本件抵押權登記就清償日期亦載明「依照各個契約約定」自明。是原告未提出借款契約之清償期為佐證，逕將本件抵押權之存續期間末日主張為擔保債權之清償日，自難採認。 　⒉是本件原告得否訴請被告塗銷本件抵押權，首需究明本件抵 押權擔保之消費借貸之債權請求權是否已經罹於時效。本件兩造均未提出借款契約，而被告辯稱原告借款多次於借款當時未約定清償期，原告其後就不知去向等語，則兩造消費借貸屬未定清償期契約關係，依民法第478 條規定，就該消費借貸請求權消滅時效，應自貸與人向借用人催告返還所定期間屆滿時起算（最高法院99年度第7 次民事庭會議決議要旨參照）。 　⒊本件被告稱原告於設定本件抵押借款後即不知去向，其無法 追討還款，至3 年前始以投遞紙條請求塗銷本件抵押權，而原告亦未提出經被告催告限期還款之證據，依前述說明，本件尚難認兩造間之未定清償期消費借貸契約之請求權消滅時效已開始起算，則自無民法第881 條之15規定之期間，自無從開始進行。 　㈡本件依現有證據，無法證明本件抵押權所擔保之被告借款債 權之請求權已因時效而消滅，原告自無依民法881 條之15規定請求塗銷本件抵押權餘地。 四、本件原告請求依民法881 條之15規定塗銷本件抵押權，因難 認符合該條規定要件，是原告之訴無理由，應予駁回。 五、訴訟費用負擔 　　本件原告全部敗訴，依民事訴訟法第78條規定，命由原告負 擔訴訟費用。 六、結論：本件原告之訴為無理由，依民事訴訟法第78條、第87 條第1 項，判決如主文。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　29　　日 　　　　　　　　　民事第五庭　法　官　陳世旻　 附表：本件原告土地（台南市○○區○○段000地號）與被告抵押權設定資料 ．依歸仁地政事務所函覆被告抵押權設定登記案件檔案，因逾檔案保存年限，已辦竣銷毀作業。故現已無申請書等資料，僅有下列地籍資料之抵押權登記資料。 原告所有權 被告抵押權 【證明書字號：110歸地所字第018482號】 ．登記日期：86.06.19 ．登記原因：共有物分割 ．原因發生日期：86.06.16 ．權利範圍：1分之1　 【證明書字號：88歸地他字第000329號】 ．權利種類：抵押權 ．收件字號：88年歸地字第165400號 ．登記日期：88.10.28 ．登記原因：設定 ．擔保債權權利人：郭儒芳 　債權額比例：1分之1 　擔保債權總金額：最高限額200萬元 　存續期間：88.10.27-90.10.27 　清償日期：於每次借款之借據內訂明之 ．擔保債權債務人：黃基發 ．設定義務人：黃基發 　權利標的：所有權 　設定權利範圍：1分之1 ．共同擔保地號：無 被告抵押權後，有以下後次序抵押權： ．110.10.05 設定普通抵押權　　／抵押權人：黃玉枝 　　　　　　　　　　　　　　　　擔保債權額：200萬元 　　　　　　　　　　　　　　　　債權清償日：129.12.30 ．113.01.22 設定最高限額抵押權／抵押權人：黃玉枝 　　　　　　　　　　　　　　　　擔保債權總金額：390萬元 　　　　　　　　　　　　　　　　擔保債權確定日：139.12.30 上為正本係照原本作成。 如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上 訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後 20日內補提上訴理由書（須附繕本），如委任律師提起上訴者， 應一併繳納上訴審裁判費。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　2 　　日 　　　　　　　　　　　　　　　書記官　林怡芳　 附錄：本判決引用法條全文（依條號順次） 1 民法 第 125 條 ．請求權，因十五年間不行使而消滅。但法律所定期間較短者，依其規定。 第 128 條 ．消滅時效，自請求權可行使時起算。以不行為為目的之請求權，自為行為時起算。 第 129 條 ．消滅時效，因左列事由而中斷： 　一、請求。 　二、承認。 　三、起訴。 ．左列事項，與起訴有同一效力： 　一、依督促程序，聲請發支付命令。 　二、聲請調解或提付仲裁。 　三、申報和解債權或破產債權。 　四、告知訴訟。 　五、開始執行行為或聲請強制執行。 第 130 條 ．時效因請求而中斷者，若於請求後六個月內不起訴，視為不中斷。 第 131 條 ．時效因起訴而中斷者，若撤回其訴，或因不合法而受駁回之裁判，其裁判確定，視為不中斷。 第 132 條 ．時效因聲請發支付命令而中斷者，若撤回聲請，或受駁回之裁判，或支付命令失其效力時，視為不中斷。 第 133 條 ．時效因聲請調解或提付仲裁而中斷者，若調解之聲請經撤回、被駁回、調解不成立或仲裁之請求經撤回、仲裁不能達成判斷時，視為不中斷。 第 134 條 ．時效因申報和解債權或破產債權而中斷者，若債權人撤回其申報時，視為不中斷。 第 135 條 ．時效因告知訴訟而中斷者，若於訴訟終結後，六個月內不起訴，視為不中斷。 第 136 條 ．時效因開始執行行為而中斷者，若因權利人之聲請，或法律上要件之欠缺而撤銷其執行處分時，視為不中斷。 ．時效因聲請強制執行而中斷者，若撤回其聲請，或其聲請被駁回時，視為不中斷。 第 140 條 ．屬於繼承財產之權利或對於繼承財產之權利，自繼承人確定或管理人選定或破產之宣告時起，六個月內，其時效不完成。 第 145 條 ．以抵押權、質權或留置權擔保之請求權，雖經時效消滅，債權人仍得就其抵押物、質物或留置物取償。 ．前項規定，於利息及其他定期給付之各期給付請求權，經時效消滅者，不適用之。　 　 第 478 條 ．借用人應於約定期限內，返還與借用物種類、品質、數量相同之物，未定返還期限者，借用人得隨時返還，貸與人亦得定一個月以上之相當期限，催告返還。　 第 767 條 ．所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之。對於妨害其所有權者，得請求除去之。有妨害其所有權之虞者，得請求防止之。 ．前項規定，於所有權以外之物權，準用之。 　　 第 880 條 ．以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人，於消滅時效完成後，五年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅。 第 881-1 條 ．稱最高限額抵押權者，謂債務人或第三人提供其不動產為擔保，就債權人對債務人一定範圍內之不特定債權，在最高限額內設定之抵押權。 ．最高限額抵押權所擔保之債權，以由一定法律關係所生之債權或基於票據所生之權利為限。 ．基於票據所生之權利，除本於與債務人間依前項一定法律關係取得者外，如抵押權人係於債務人已停止支付、開始清算程序，或依破產法有和解、破產之聲請或有公司重整之聲請，而仍受讓票據者，不屬最高限額抵押權所擔保之債權。但抵押權人不知其情事而受讓者，不在此限。 第 881-2 條 ．最高限額抵押權人就已確定之原債權，僅得於其約定之最高限額範圍內，行使其權利。 ．前項債權之利息、遲延利息、違約金，與前項債權合計不逾最高限額範圍者，亦同。 第 881-4 條 ．最高限額抵押權得約定其所擔保原債權應確定之期日，並得於確定之期日前，約定變更之。 ．前項確定之期日，自抵押權設定時起，不得逾三十年。逾三十年者，縮短為三十年。 ．前項期限，當事人得更新之。 第 881-15 條 ．最高限額抵押權所擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人於消滅時效完成後，五年間不實行其抵押權者，該債權不再屬於最高限額抵押權擔保之範圍。　 會議次別：最高法院 99 年度第 7 次民事庭會議 決議日期：民國 99 年 10 月 26 日 決議：採甲說。 　　　按民法第四百七十八條後段規定，消費借貸未定返還期限者，貸與人得定一個月以上之相當期限，催告返還。所謂返還，係指「終止契約之意思表示」而言，即貸與人一經向借用人催告（或起訴），其消費借貸關係即行終止，惟法律為使借用人便於準備起見，特設「一個月以上相當期限」之恩惠期間，借用人須俟該期限屆滿，始負遲延責任，貸與人方有請求之權利。若貸與人未定一個月以上之期限向借用人催告，其請求權尚不能行使，消滅時效自無從進行。故須貸與人定一個月以上之相當期限，催告返還，於該催告所定期間屆滿後，其消滅時效始開始進行。 2 民事訴訟法 第 78 條（同民國 57 年 02 月 01 日） ．訴訟費用，由敗訴之當事人負擔。 　　 第 87 條（同民國 57 年 02 月 01 日；節錄第1 項） ．法院為終局判決時，應依職權為訴訟費用之裁判。