業務侵占等

臺灣高等法院臺南分院刑事判決 113年度上易字第452號 上 訴 人 即 被 告 吳佳娟 選任辯護人 林福容律師 上列上訴人因業務侵占等案件，不服臺灣嘉義地方法院112年度 易字第1000號，中華民國113年6月26日第一審判決（起訴案號： 臺灣嘉義地方檢察署111年度偵字第3228號），提起上訴，本院 判決如下： 　　主　文 原判決關於未扣案之犯罪所得追徵部分撤銷。 未扣案之犯罪所得新臺幣貳佰貳拾陸萬肆仟參佰貳拾壹元沒收， 如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時追徵其價額。 其他上訴駁回（即原判決所處之刑）。 　　事實及理由 一、按上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之，刑 事訴訟法第348條第3項定有明文。被告及辯護人明示僅就原審判決量刑、犯罪所得沒收、追徵為上訴(本院卷第84、92-93頁)，而量刑、犯罪所得沒收、追徵與原判決事實及罪名之認定，可以分離審查，是本件上訴範圍只限於原判決量刑及犯罪所得沒收、追徵部分，其餘部分不在本院審判範圍。 二、被告上訴意旨及辯護意旨略以： 　　和解與否，本屬雙方在民事上得以另行攻撃防禦之權利，且 是否和解考量多元，並非全然可歸責於一造，原判決未考量告訴人本得提起刑事附帶民事訴訟，被告最後仍須按該民事事件終結結果負相當責任，且和解與否本是雙方當事人本於自由意志解決紛爭之方式，倘一方無法接受對方所提和解條件，無論原因爲何，自不能強求對方與自己成立和解，是無從僅以被告未能與告訴人達成和解、賠償，即必須對被告課予重刑非難。原審單以本案尚未和解之外觀，不究實質，更未詳細審酌被告於偵查及原審審理時均坦承犯行，於偵查中已賠償新臺幣（下同）2萬元，原審審理中賠償7萬元，先前亦扣抵薪資4萬零69元，上訴後另再依調解內容給付部分款項，足見被告犯後態度良好等因素，原判決有量刑過重，違反比例、平等及罪刑相當原則之違誤；另被告上訴後另有給付賠償金，原判決犯罪所得沒收、追徵之數額亦有不當。 三、上訴駁回之理由（即原判決所處之刑）： 　　原審適用簡式審判程序，因予判處有期徒1年2月。本院審酌 被告受雇於告訴人創信股份有限公司（下稱告訴人）擔任銷售人員，竟因一時貪念而為本件犯行，致告訴人受有財產上之損害，所為應予非難；並衡酌其犯後雖坦承犯行，與告訴人成立調解，分期賠償合計90萬元之賠償金（一期未給付，視為全部到期，除應給付調解金額外，另再給付告訴人懲罰性違約金156萬元），但除於偵查中給付2萬元，經告訴人扣抵薪資40,069元外，未依調解條件如實給付分期款（僅給付部分分期款，已喪失期限利益，並應給付上開懲罰性違約金），計至本院審理期間，僅給付合計156,000元之款項（詳後述），其餘款項尚未給付之態度；復考量被告犯罪之動機、目的、手段、所生之危害、侵占之金額，兼衡被告自陳高職畢業之智識程度，受僱從事銷售服務業，月收入約3 萬元，已離婚，育有2名小孩由前夫監護，需分擔小孩生活及負擔家用，現與母親、妹妹同住等家庭生活、經濟狀況，暨檢察官、被告及辯護人、告訴代理人等就量刑之意見等一切情狀，亦認原審所量處之刑度，尚屬適當，縱將被告上訴後再給付調解金額（詳後述）併予審酌，此部分既為被告依調解成立內容應給付之款項，尚無予以減輕之必要；另被告是否與告訴人和解，是否依調解條件履行，事涉被告犯後是否積極彌補過錯，真誠悔改賠償告訴人損害之態度，自得作為量刑審酌因子，被告上訴以前詞指摘原判決量刑過重，請求從輕，並無理由，應予駁回。 四、撤銷改判部分（即未扣案之犯罪所得追徵部分） 　㈠原判決就被告本案犯罪所得予以宣告追徵，固非無見。但查 ：１被告自調解成立後，已依調解筆錄內容，給付合計156,000元之款項，有被告辯護人113年10月8日刑事陳報狀㈡及給付款項紀錄表（下稱系爭紀錄表）、匯款憑證、網路匯款證明可稽（本院卷第109-129、131-151頁），並經告訴人代理人向告訴人確認，被告確已給付上開款項（本院卷第163頁之公務電話紀錄）；又被告至今還款金額總計「偵查中2萬元、自薪資扣抵40,069元、調解成立後之156,000元」，合計216,069元，又有本院公務電話查詢紀錄表可按。經核對系爭紀錄表，被告迄至原審113年6月19日審理期日，僅依調解內容給付合計55,000元，原判決認被告於原審已給付7萬元，顯屬有誤。２又依系爭紀錄表所載，被告於原審判決（113年6月26日）後，另於113年7月21日、同年8月19日各給付3千元、8千元，再自同年9月4日起至同年10月6日止共給付9萬元，原審未及審酌予以扣除，亦有不當。被告上訴指摘原判決未將113年7月21日以後已給付款項予以扣除，併為犯罪所得之追徵不當，為有理由，應由本院將原判決關於未扣案犯罪所得追徵部分予以撤銷改判。 　㈡茲查，被告於偵查中已賠償2萬元，先前扣抵薪資4萬零69元 ，及自調解成立迄今給付156,000元，被告犯後已賠償216,069元，已如上述，此部分應自被告犯罪所得248萬390元中予以扣除，是被告本案應沒收、追徵之犯罪所得為2,264,321元（2,480,390元-20,000元-40,069元-156,000元），既未扣案，應依刑法第38條之1第1、3項規定沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 據上論結，應依刑事訴訟法第373條、第368條、第369條第1項前 段、第364條、第299條第1項前段條，判決如主文。 本案經檢察官賴韻羽提起公訴，檢察官蔡英俊到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　　17　　日 　　　　　　　　　刑事第三庭　　審判長法　官　林逸梅 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　包梅真 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　陳珍如 以上正本證明與原本無異。 不得上訴。 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　許睿軒 中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　　17　　日 附錄論罪科刑法條 中華民國刑法第336條 對於公務上或因公益所持有之物，犯前條第1項之罪者，處1年以 上7年以下有期徒刑，得併科15萬元以下罰金。 對於業務上所持有之物，犯前條第1項之罪者，處6月以上5年以 下有期徒刑，得併科9萬元以下罰金。 前二項之未遂犯罰之。