詐欺等

臺灣高等法院臺南分院刑事判決 113年度金上訴字第1239號 上 訴 人 臺灣臺南地方檢察署檢察官 上 訴 人 杜晋銘 即 被 告 上列上訴人等因被告詐欺等案件，不服臺灣臺南地方法院113年 度金訴字第529號中華民國113年6月20日第一審判決（起訴案號 ：臺灣臺南地方檢察署112年度偵字第26440號），提起上訴，本 院判決如下： 　　主　文 原判決關於無罪(即附表所示被害人陳品妘)部分，撤銷。 被訴犯附表所示之罪，公訴不受理。 其餘上訴駁回。 　　事實及理由 壹、量刑上訴部分(即告訴人黃鉉壹) 一、按上訴得對於判決之一部為之；對於判決之一部上訴者，其 有關係之部分，視為亦已上訴。但有關係之部分為無罪、免訴或不受理者，不在此限；上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之，刑事訴訟法第348條定有明文。經查：被告於本院審理時已明確表示，僅就原審判決有罪部分(即告訴人黃鉉壹)之量刑提起上訴，有本院筆錄在卷可稽(見本院卷第166頁)，因此關於原審判決有罪部分，僅就被告上訴範圍加以審理，其餘犯罪事實、所犯法條及罪數之認定，均如第一審判決書所載。 二、被告上訴意旨略以： 　　被告於原審有與被害人試行和解，且努力履行，希望能依刑 　　法第59條減輕其刑，並予從輕量刑及緩刑。 三、量刑部分駁回之理由 　㈠按刑罰之量定，係實體法上賦予事實審法院於法定範圍內得 依職權為合義務自由裁量之事項，苟其科刑輕重符合規範體系及目的，於裁量權之行使無所逾越或濫用，而無明顯違背公平、比例及罪刑相當原則者，即不能任意指為違法。 　㈡原審以行為人之責任為基礎，具體審酌被告年紀尚輕，不思 正途獲取收入，竟貪圖報酬，加入詐欺集團擔任取款車手，不僅對我國金融秩序造成潛在之危害、助長社會上詐騙、洗錢盛行之歪風；念及被告坦承犯行，犯後態度尚可；其在本案犯罪中所扮演之角色及參與犯罪之程度，並非居於集團核心地位、被害人受害之金額、被告已與被害人成立調解；暨被告於原審審理時所陳之教育程度、職業、收入、家庭經濟狀況、素行等一切情狀，量處有期徒刑1年2月。 　㈢原判決上開量刑，已依刑法第57條規定詳為考量，兼顧被告 有利及不利之情事，所宣告之刑亦於法定刑範圍酌予衡量，並無量刑輕重相差懸殊或偏執一端等裁量權濫用之瑕疵。被告上訴雖表示願繳回犯罪所得新臺幣(下同)7,000元(見本院卷第165頁)，然迄今並未繳納，自無詐欺犯罪危害防制條例第47條減刑規定之適用。又被告雖請求依刑法第59條減輕其刑，惟按刑法第59條之酌量減輕其刑，必須犯罪另有特殊之原因與環境等，在客觀上足以引起一般同情，認為即予宣告法定最低度刑猶嫌過重者，始有其適用。至行為人犯罪之動機、目的、犯罪之手段、犯罪後所生之損害、犯罪後之態度等，僅屬得於法定刑內審酌量刑之事項，非酌量減輕之理由。考量被告僅因貪圖快速取得之利益，即參與此等現今社會中危害社會治安甚深之詐欺集團，擔任車手領款之工作，綜衡其犯罪情節、態樣、所生危害，難認有何客觀上足以引起一般同情、縱予宣告法定最低度刑猶嫌過重之情，認無從依刑法第59條規定酌減其刑。被告雖請求緩刑，然被告除本案外，尚有多筆詐欺案件經其他法院判處罪刑，有被告前案紀錄表在卷可按(見本院卷第41至62頁)。本案顯非偶發性犯罪，與緩刑宣告之要件未合，並無遽予緩刑諭知之理。是原審關於量刑部分，既無違誤，被告上訴指摘原判決量刑過重及請求緩刑均無理由，應予駁回。 　㈣至於被告於原審僅與告訴人黃鉉壹達成調解，然並未依約為 賠償，此節業據告訴人於本院陳述明確，被告對此亦不爭執(見本院卷第185頁)，原審誤以被告已賠償完畢，就不法利得7,000元部分，依刑法第38條之2第2項過苛條款，不予宣告沒收及追徵，固有未洽，然因此部分未在上訴範圍，本院自無從予以審酌，但告訴人黃鉉壹仍得依調解筆錄循民事程序實現債權，附此敘明。 貳、全部上訴部分(即被害人陳品妘) 一、公訴意旨略以： 　　杜晋銘取得本案帳戶提款卡及密碼後，亦與上開不詳詐欺集 團成員共同意圖為自己不法之所有，基於三人以上共同詐欺取財、掩飾或隱匿特定犯罪所得去向及所在之洗錢犯意聯絡，由本案詐欺集團不詳成員於如附表所示之時間，向被害人陳品妘施以如附表所示之詐欺方式，致被害人陳品妘陷於錯誤，而於如附表所示之時間，如數匯款至本案帳戶，被告旋再依暱稱「歲月流逝」之人指示，駕駛車牌號碼000-0000號自用小客車，於112年5月14日18時26分許，前往臺南市○○區0000號統一超商○○○門市，持上開○○銀行帳戶提款卡，提領7,000元，再自行花用殆盡，而以此方式掩飾、隱匿犯罪所得之去向及所在。因認被告此部分所為，涉犯刑法第339條之4第1項第2款之三人以上共同詐欺取財罪嫌、113年7月31日修正前洗錢防制法第14條第1項之一般洗錢罪嫌、刑法第339條之2第1項非法由自動付款設備取財罪嫌。 二、按案件有下列情形之一者，應諭知不受理判決：已經提起公 訴或自訴之案件，在同一法院重行起訴者；依第8條規定不得審判者，刑事訴訟法第303條第2款、第7款定有明文。又依大法官會議第168號解釋意旨，縱先起訴之判決，確定在後，如判決時，後起訴之判決，尚未確定，仍應就後起訴之判決，依非常上訴程序，予以撤銷，諭知不受理。 三、經查： 　　上開起訴(即附表所示)犯罪事實，與臺灣橋頭地方檢察署檢 察官112年度偵字第18365、18634號起訴書附表編號7之犯罪事實(下稱他案)，無論係犯罪時間、地點、被害人、匯款及提領之金額均完全相同，顯係同一案件，而他案於112年12月13日即已繫屬於臺灣橋頭地方法院，尚未審結，而本案則於113年4月1日始繫屬於原審法院，有被告前案紀錄表及上開起訴書在卷可稽(見本院卷第54至55、63至70頁)，本案為後繫屬之案件，依刑事訴訟法第8條前段規定，原審法院本不得為實體審理，應依刑事訴訟法第303條第7款規定為公訴不受理之諭知，乃原審法院疏未詳查，遽為無罪判決，即有違誤。檢察官上訴指摘原判決認事用法有誤，雖無理由，然原判決既有上開違誤，並據蒞庭檢察官於本院審理時指明原判決此項違誤(見本院卷第184頁)，自應由本院將原判決此部分撤銷，改諭知公訴不受理之判決。 據上論結，應依刑事訴訟法第368條、第369條第1項前段、第364 條、第299條第1項前段、第303條第2、7款，第373條，判決如主 文。 本案經檢察官高振瑋提起公訴、檢察官莊立鈞提起上訴、檢察官 蔡麗宜到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　17　　日 　　　　　　　　　刑事第三庭　　審判長法　官　林逸梅 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　梁淑美 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　包梅真 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未 敘述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（ 均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　許雅華 中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　17　　日 附錄法條：　　 中華民國刑法第339條之4 犯第339條詐欺罪而有下列情形之一者，處1年以上7年以下有期 徒刑，得併科1百萬元以下罰金： 一、冒用政府機關或公務員名義犯之。 二、三人以上共同犯之。 三、以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具， 對公眾散布而犯之。 四、以電腦合成或其他科技方法製作關於他人不實影像、聲音或 電磁紀錄之方法犯之。 前項之未遂犯罰之。 洗錢防制法第2條(112年6月14日修正前) 本法所稱洗錢，指下列行為： 一、意圖掩飾或隱匿特定犯罪所得來源，或使他人逃避刑事追訴 ，而移轉或變更特定犯罪所得。 二、掩飾或隱匿特定犯罪所得之本質、來源、去向、所在、所有 權、處分權或其他權益者。 三、收受、持有或使用他人之特定犯罪所得。 洗錢防制法第14條(112年6月14日修正前) 有第二條各款所列洗錢行為者，處七年以下有期徒刑，併科新臺 幣五百萬元以下罰金。 前項之未遂犯罰之。 前二項情形，不得科以超過其特定犯罪所定最重本刑之刑。 附表 被害人 詐欺時間 詐欺方式 匯款時間 匯款帳戶 被訴罪名 匯款金額 (新臺幣) 陳品妘 (未提告) 112年5月14日15時許起 詐欺集團成員假冒旋轉拍賣平台買家、旋轉拍賣平台線上客服人員、玉山銀行客服人員，先後以通訊軟體LINE聯繫陳品妘，向其佯稱：系統異常需要填入銀行帳戶才能正確運作，並須依指示匯款云云，致其誤信為真，而於右列時間，匯款右列金額至右列帳戶，再由不詳之詐欺集團成員提領一空。 112年5月14日15時59分許 池莊美之第一銀行帳號000-00000000000號帳戶 刑法第339條之4第1項第2款、同法第339條之2第1項、修正前洗錢防制法第14條第1項 49,987元 112年5月14日16時5分許 4,123元 112年5月14日16時8分許 5,985元