竊盜等

臺灣高等法院臺南分院刑事判決 114年度上易字第123號 上 訴 人 即 被 告 張閎家 上列上訴人因竊盜等案件，不服臺灣臺南地方法院113年度易字 第1815號中華民國113年12月11日第一審判決（起訴案號：臺灣 臺南地方檢察署113年度偵字第10086、14690號），提起上訴， 本院判決如下： 　　主　文 上訴駁回。 　　事實及理由 一、刑事訴訟法第348條規定：「上訴得對於判決之一部為之。 對於判決之一部上訴者，其有關係之部分，視為亦已上訴。但有關係之部分為無罪、免訴或不受理者，不在此限。上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之。」經查：本案係被告張閎家提起上訴，檢察官並未上訴，而被告僅就量刑部分提起上訴，經本院向被告闡明確認在卷（見本院卷第93頁）。是本案被告上訴僅就原判決對被告刑之部分一部為之，至於其他部分（即犯罪事實、罪名、沒收等部分），均非本院審理範圍，如第一審判決書之記載。 二、被告上訴意旨略以：被告所犯加重竊盜罪尚屬未遂犯，判處 有期徒刑1年，與被告另犯之竊盜罪判處有期徒刑1年1月，仍有過重之虞。且被告犯後坦承，尚有悔意，除被告願意賠償被害人所有損失，並與被害人和解，尋求被害人原諒，可見被告犯後之後悔及認錯之態度。且被告有長期服用精神藥物之疾病，並有長期飲酒之習慣，常於酒後做出無法自控、失智之行為，此次犯行也是酒後對於法治觀念較為薄弱，且因被告自身缺乏一技之長，為三餐溫飽故而為之，被告亦有其他相同案件都判3月至8月，本案此次犯罪得僅3千元，卻獲判2年1月刑期，顯有違比例原則。故本案量處之刑實有過重，請鈞院給予被告改悔自新之機會等語。指摘原判決對於被告之量刑部分過重。 三、原判決認被告張閎家就起訴書犯罪事實二、所為，係犯刑法 第321條第2項、第1項第2款、第3款之攜帶兇器毀越安全設備竊盜未遂罪。被告張閎家就起訴書犯罪事實三、所為，係犯刑法第321條第1項第3款之攜帶兇器竊盜罪及刑法第354條之毀損罪。被告就起訴書犯罪事實二、之加重竊盜犯行雖同時破壞大眾爺廟氣窗之欄杆、白鐵防盜柵欄、柵欄小門及喇叭鎖，致生損害於大眾爺廟，且經陳黃玉琴於警詢提出毀損告訴，應不另論以毀損罪，起訴意旨認被告同時涉犯刑法第354條之毀損罪嫌，尚有誤會。被告與沈世彬就起訴書犯罪事實二、之犯行，有犯意之聯絡及行為之分擔，為共同正犯。被告就起訴書犯罪事實三、所犯之攜帶兇器竊盜罪及毀損罪，係以一行為同時觸犯上開2罪名，為想像競合犯，依刑法第55條前段之規定，從一重論以攜帶兇器竊盜罪。被告所犯上開2罪間，犯意各別，時、地有異，行為互殊，應予分論併罰。被告有起訴書犯罪事實一、所載之科刑判決及執行完畢乙情，被告受徒刑之執行完畢後，5年以內故意再犯本件有期徒刑以上之2罪，均為累犯，審酌被告構成累犯之前案為竊盜罪，竟於出監後2、3個月再犯加重竊盜罪，顯見其刑罰反應力薄弱，自我控管之能力欠缺，主觀上惡性非輕，爰參酌司法院釋字第775號解釋意旨，依刑法第47條第1項之規定，均加重其刑。被告就犯罪事實二、雖已著手竊盜行為之實行，惟未生竊盜之結果，其犯罪係屬未遂，爰依刑法第25條第2項規定，按既遂犯之刑度減輕其刑，並依法先加後減之。合先敘明。 四、駁回上訴之理由： （一）原判決審酌被告有多次竊盜、公共危險前科，其素行不佳 ，猶不思以正當方式賺取所需，攜帶兇器至大眾爺廟毀壞安全設備欲竊取財物未遂，然已造成大眾爺廟受有嚴重損害；被告復自行攜帶兇器竊取郭元帥廟內之香油錢，所為應予非難，並考量被告犯後坦承犯行，惟迄未賠償被害人之損害，兼衡被告張閎家自陳○○肄業之教育程度，○婚、育有○個小孩，○○前做○○及○○，日薪新臺幣○千元，需撫養母親及小孩等一切情狀，分別量處有期徒刑1年、1年1月，並定其應執行刑為有期徒刑1年8月。 （二）被告固以上開情詞提起上訴，指摘原審量刑過重。惟按量 刑之輕重，係事實審法院得依職權自由裁量之事項，茍已斟酌刑法第57條各款所列情狀而未逾越法定刑度，則不得遽指為違法；上級法院對於下級法院之職權行使，原則上應予尊重。經查，觀之被告前案紀錄表，多為竊盜前科，足徵其屢犯不改，且迄今亦未見被告有與被害人和解賠償之情，事實上被告所竊盜犯行眾多，亦無從一一與被害人達成和解，被告一犯再犯，浪費司法資源，難認有何從輕量刑事由，且被告有累犯加重其刑之適用，已說明如上，則本案原審就被告量刑部分，審酌前揭所述刑法第57條規定之多款量刑事由，各量處被告有期徒刑1年、1年1月，並未逾越法定刑度，亦無濫用裁量之情事，並無過重。又數罪併罰定應執行刑，依刑法第51條第5款規定，應於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑以下，定其刑期，而原判決對被告所處之刑，定應執行刑為有期徒刑1年8月，核係在其裁量範圍，且有考量被告所犯竊盜罪之罪質、犯罪行為之關連性及整體犯行之應罰適當性等情，非以累加方式為之，客觀上並未逾越法定刑度或範圍，亦與罪刑相當原則無悖，難認有濫用其裁量權限之違法之處。是被告持上開事由提起上訴而指摘原審量刑過重云云，為無理由，應予駁回。 據上論結，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。　　 本案經檢察官周映彤提起公訴，檢察官吳宇軒於本院到庭執行職 務。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　27　　日 　　　　　　　　　刑事第六庭　　審判長法　官　吳錦佳 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　蕭于哲 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　吳勇輝 以上正本證明與原本無異。 不得上訴。 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　王杏月 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　27　　日 附錄論罪科刑法條： 中華民國刑法第321條 犯前條第1項、第2項之罪而有下列情形之一者，處6月以上5年以 下有期徒刑，得併科50萬元以下罰金： 一、侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之。 二、毀越門窗、牆垣或其他安全設備而犯之。 三、攜帶兇器而犯之。 四、結夥三人以上而犯之。 五、乘火災、水災或其他災害之際而犯之。 六、在車站、港埠、航空站或其他供水、陸、空公眾運輸之舟、 車、航空機內而犯之。 前項之未遂犯罰之。