塗銷所有權移轉登記等

臺灣高等法院臺南分院民事判決 114年度重上更一字第5號 上 訴 人 王振宏 被 上訴 人 黃明湧 全轉實業有限公司 上 1 人 法定代理人 黃坤宇 被 上訴 人 林麗珠 上 2 人 訴訟代理人 陳旻沂律師 上列當事人間請求塗銷所有權移轉登記等事件，上訴人對於民國 112年8月31日臺灣臺南地方法院111年度重訴字第281號第一審判 決提起上訴，經最高法院發回更審，本院判決如下： 　　主　　　文 原判決廢棄，發回臺灣臺南地方法院。 　　事實及理由 一、按預備訴之合併，法院應依原告所列聲明及訴訟標的順序， 依次審判之，必先位之訴無理由時，始得就預備之訴調查裁判，若先位之訴為有理由，法院即應依原告之請求，為被告敗訴之判決，無須就預備之訴調查裁判。上訴人於第一審就先位之訴除以A主張請求外，另有B主張，兩者聲明並無不同，均屬先位之訴審理範圍，必待先位之訴全部無理由時，始得就預備之訴為裁判（最高法院113年度台上字第2012號判決參照）。次按第一審之訴訟程序有重大之瑕疵者，第二審法院得廢棄原判決，而將該事件發回原法院，但以因維持審級制度認為必要時為限。前項情形，應予當事人陳述意見之機會，如兩造同意願由第二審法院就該事件為裁判者，應自為判決。民事訴訟法第451條第1項、第2項定有明文。又前開民事訴訟法第451條第1項之判決，得不經言詞辯論為之，民事訴訟法第453條亦有明文。所謂訴訟程序有重大之瑕疵者，係指第一審違背訴訟程序之規定，其違背與判決內容有因果關係，或因訴訟程序違背規定，不適於為第二審辯論及判決之基礎者而言（最高法院95年度台上字第1404號判決參照）。 二、經查： 　㈠上訴人於原審就先位之訴，除以其受讓訴外人王亞筠對被上 訴人黃明湧之利息債權25萬元（下稱系爭利息債權）而為主張（下稱A主張）外，另基於其本身對黃明湧就坐落臺南市○○區○○段000○000○000○000地號土地（下稱系爭土地）有借名登記返還請求權，及因此對被上訴人全轉實業有限公司（下稱全轉公司）、林麗珠有不當得利請求權而為主張（下稱B主張）部分，原審以有民事訴訟法第249條第1項第7款規定情形裁定駁回（下稱系爭裁定），上訴人不服提起抗告，經本院以112年度重抗字第52號裁定（下稱52號裁定）廢棄系爭裁定，及經最高法院以113年度台抗字第465號裁定駁回黃明湧及全轉公司之再抗告，該部分現繫屬於臺灣臺南地方法院113年度訴更一字第10號審理中等情，有系爭裁定、最高法院公務電話紀錄表、本院公務電話查詢紀錄表在卷可稽，則依首揭說明，52號裁定既已廢棄系爭裁定，發回原審，先位之訴關於B主張部分，並未經裁判，則先位之訴有無理由，尚無從判斷，而先位之訴是否全部無理由，既仍待原審調查審認，即無從就預備之訴為裁判。 　㈡原審未待系爭裁定確定前，逕就先位之訴中之A主張及備位請 求為上訴人不利之判決，其訴訟程序即有重大瑕疵，依最高法院113年度台上字第2012號判決發回意旨，亦無從由本院就此部分逕為實體判決，則為維持當事人審級制度之利益，自有將本事件全部發回原法院更為裁判之必要。爰不經言詞辯論，逕將原判決全部廢棄，發回原法院另為適當之處理。 三、據上論結，本件上訴為有理由，依民事訴訟法第451條第1項 、第453條，判決如主文。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　14　　日 　　　　　　民事第二庭　　　　　審判長法　官　吳上康 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　李素靖 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　林育幟 上為正本係照原本作成。 如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其 未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提出理由書 狀（均須按他造當事人之人數附繕本），上訴時應提出委任律師 或具有律師資格之人之委任狀；委任有律師資格者，另應附具律 師資格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466條之1第1 項但書或第2項（詳附註）所定關係之釋明文書影本。如委任律 師提起上訴，發回更審後為訴之變更（追加、擴張）部分應一併 繳納上訴裁判費。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　14　　日 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　凌昇裕 【附註】 民事訴訟法第466條之1： ⑴對於第二審判決上訴，上訴人應委任律師為訴訟代理人。但上 訴人或其法定代理人具有律師資格者，不在此限。 ⑵上訴人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或上訴人 為法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並經法院認為適當者，亦得為第三審訴訟代理人。 民事訴訟法第466條之2第1項： 上訴人無資力委任訴訟代理人者，得依訴訟救助之規定，聲請第 三審法院為之選任律師為其訴訟代理人。