聲請停止執行

臺北高等行政法院裁定 高等行政訴訟庭第五庭 113年度停字第83號 聲 請 人 林祺彬 相 對 人 新竹市政府 代 表 人 邱臣遠 上列當事人間違章建築事件，聲請人聲請停止相對人中華民國11 3年8月1日府都使字第1130118610號違章建築認定通知單（下稱 原處分）之執行，本院裁定如下： 　　主 文 聲請駁回。 聲請訴訟費用由聲請人負擔。 　　理 由 一、按行政訴訟法第116條第3項規定：「於行政訴訟起訴前，如 原處分或決定之執行將發生難於回復之損害，且有急迫情事者，行政法院亦得依受處分人或訴願人之聲請，裁定停止執行。但於公益有重大影響者，不在此限。」是行政訴訟起訴前，原處分停止執行必須具備「執行將發生難於回復之損害」、「有急迫情事」之積極要件，且「對公益無重大影響」之消極要件。所謂「難於回復之損害」，係指損害不能回復原狀，或在一般社會通念上，如為執行可認達到回復困難的程度，而且其損害不能以相當金錢填補者而言，至於當事人主觀認知上難於回復的損害，並不屬於該條所指難於回復的損害。又受處分人因原處分之執行所受損害是否達到難於回復之程度，應就個案具體事實為整體觀察與綜合評價，如不能認定其有非停止原處分執行，將發生難於回復之損害，聲請停止執行即不為法所許。又所稱「但於公益有重大影響者，不得為之。」意指原處分或決定之執行雖符合「將發生難於回復之損害且有急迫情事」之積極要件，但如具備「對公益有重大影響」之消極要件，仍不許裁定停止執行而言（最高行政法院110年度抗字第351號裁定意旨參照）。 二、事實概要: 聲請人所有坐落新竹市○區○○路000號，樓層1層、高度3公尺，面積約30平方公尺之騎樓（下稱系爭建物），經相對人勘查後，以原處分認定屬騎樓佔用之違建，依法不得補辦建造執照手續，應執行拆除，執行拆除期間另行通知。聲請人不服，對原處分提起訴願並聲請停止執行，經內政部以民國113年10月30日台內法字第11300446600號訴願決定駁回後，即於113年11月7日，逕行聲請停止原處分之執行。 三、聲請意旨略以： 　　本件聲請人所有系爭建物，經相對人以原處分認定為騎樓佔 用之違建，依法不得補辦建造執照手續，應執行拆除，惟系爭建物係屋齡數十年之建物，並非新違建，相對人原處分違反新竹市都發處於107年4月30日發布之「新、舊違章建築處理原則」，誣陷新竹市中央路及民權路整條街區住戶（含系爭建物）全部是「新違建」明顯違法。而不當打牆拆老屋恐危害房屋本體結構，早期建築技術不成熟的老屋已成危老狀態，不禁震敲打，不當拆屋將造成難以復原之損害，且有急迫性，聲請人聲請暫時停止執行等語。 四、本院之判斷： ㈠本件系爭建物經相對人勘查後，以原處分認定屬騎樓佔用之違建，依法不得補辦建造執照手續，應執行拆除，執行拆除期間另行通知等情，業經本院依職權調閱新竹市東區區公所113年7月15日東違字第233號違章建築查報單、原處分、勘查照片可參（本院卷第17至19頁、第25頁）。是原處分認定系爭違建為騎樓佔用之違建，依法不得補辦建造執照手續，應執行拆除，屬於具有法律效果之行政處分。㈡聲請意旨雖以系爭建物騎樓屋齡老舊，如遭拆除將發生難以回復之損害，且具有急迫情事，對原處分聲請停止執行等語。然查，本院經核系爭建物之拆除，固足致聲請人財產權受損，然依一般社會通念，並非不能以金錢賠償填補其損害，自不生將發生難於回復之損害情事。又關於原處分認定系爭建物屬騎樓佔用之違建，依法不得補辦建造執照手續，應執行拆除，是否有如聲請人主張違法情形，此部分爭議尚待本案訴訟予以查明，依現有事證，難認原處分有不待調查顯然即知之違法，難謂原處分之合法性顯有疑義，而應停止執行。綜上，聲請人就聲請停止執行之要件未盡釋明之責，本件既不具備「將發生難於回復之損害且有急迫情事」之積極要件，自無審究「對公益無重大影響」之必要，附予敘明，本件聲請為無理由，應予駁回。 五、依行政訴訟法第104條、民事訴訟法第95條第1項、第78條， 裁定如主文。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　 19 　日 審判長法 官 鍾啟煌 法 官 林家賢 法 官 蔡鴻仁 一、上為正本係照原本作成。 二、如不服本裁定，應於送達後10日內，向本院高等行政訴訟庭 提出抗告狀並敘明理由（須按他造人數附繕本）。 三、抗告時應委任律師為訴訟代理人，並提出委任書（行政訴訟 法第49條之1第1項第3款）。但符合下列情形者，得例外不委任律師為訴訟代理人（同條第3項、第4項）。 得不委任律師為訴訟代理人之情形 所需要件 (一)符合右列情形之一者，得不委任律師為訴訟代理人 1.抗告人或其代表人、管理人、法定代理人具備法官、檢察官、律師資格或為教育部審定合格之大學或獨立學院公法學教授、副教授者。 2.稅務行政事件，抗告人或其代表人、管理人、法定代理人具備會計師資格者。 3.專利行政事件，抗告人或其代表人、管理人、法定代理人具備專利師資格或依法得為專利代理人者。 (二)非律師具有右列情形之一，經最高行政法院認為適當者，亦得為上訴審訴訟代理人 1.抗告人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親具備律師資格者。 2.稅務行政事件，具備會計師資格者。 3.專利行政事件，具備專利師資格或依法得為專利代理人者。 4.抗告人為公法人、中央或地方機關、公法上之非法人團體時，其所屬專任人員辦理法制、法務、訴願業務或與訴訟事件相關業務者。 是否符合(一)、(二)之情形，而得為強制律師代理之例外，抗告人應於提起抗告或委任時釋明之，並提出(二)所示關係之釋明文書影本及委任書。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月 　 19 　日 書記官 吳芳靜