毒品危害防制條例

臺灣臺北地方法院刑事判決 113年度原訴字第33號 公 訴 人 臺灣臺北地方檢察署檢察官 被 告 張廷浚 選任辯護人 胡竣凱律師（法扶律師） 上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（11 3年度偵字第1556、1557號），本院判決如下： 　　主　文 張廷浚共同販賣第三級毒品，未遂，處有期徒刑貳年。緩刑伍年 ，緩刑期間付保護管束，並應於本判決確定之翌日起參年內，向 檢察官指定之政府機關、政府機構、行政法人、社區或其他符合 公益目的之機構或團體，提供貳佰小時之義務勞務，暨參加法治 教育肆場次。 扣案如附表所示之物，均沒收。 　　事　實 一、張廷浚明知愷他命為毒品危害防制條例所列管之第三級毒品 ，依法不得販賣，竟與真實姓名年籍不詳、暱稱「小智」之成年人共同基於販賣第三級毒品以營利之犯意聯絡，由張廷浚操作社群軟體臉書暱稱「小臨吳」，於民國112年12月17日晚間6時3分許前之某時，在臉書社團「偏門灰色地帶產業」由某匿名成員張貼之貼文「雙北極需（菸圖案）」下，留言稱「留飛機給我」，藉此毒品暗語對外表示有毒品可供販售。嗣警方於112年12月17日晚間6時3分許發現上開訊息後，即喬裝為購毒者，與張廷浚操作之通訊軟體Telegram暱稱「寶雅」取得聯繫，由張廷浚主動詢問「地區？」「量」等語與警方喬裝之購毒者接洽，最終達成以新臺幣1萬元交易第三級毒品愷他命10公克之約定。後於112年12月19日下午5時45分許前之某時，張廷浚與「小智」相約在臺北市萬華區之不詳地點，由「小智」駕駛車牌號碼不詳之自用小客車，搭載張廷浚前往與警方約定之臺北市○○區○○街000號附近準備進行交易，並在車内交付愷他命2袋予張廷浚，約定待交易完成後，扣除取得毒品成本，所餘獲利均分。張廷浚遂於112年12月19日下午5時45分許，前往臺北市○○區○○街000號與警方喬裝之購毒者會面，並提出扣案如附表編號1所示之愷他命2袋進行交易，旋經警方表明身分中止交易，因而未遂，並扣得如附表所示之物。 二、案經臺北市政府警察局中山分局報告臺灣臺北地方檢察署檢 察官偵查起訴。 　　理　由 壹、證據能力部分 一、本判決所引被告張廷浚以外之人於審判外所為之陳述，悉經 當事人於本院準備或審判程序明白表示同意作為證據（見本院卷第69至70、146至147頁），而該等證據之取得並無違法情形，且與本案之待證事實，具有關連性，核無證明力明顯過低之事由，本院審酌上開證據作成時之情況，認為適當，依刑事訴訟法第159條之5第1項所定傳聞例外之同意法則，認有證據能力。 二、本案資以認定被告犯罪事實之非供述證據，查無違反法定程 序取得之情形，依刑事訴訟法第158條之4規定反面解釋，亦具證據能力，併予敘明。 貳、實體部分 一、認定犯罪事實所憑之證據及理由 　㈠上揭犯罪事實，業據被告於警詢、偵訊及本院審理時坦承不 諱，並有112年12月19日警員職務報告、臺北市政府警察局中山分局搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、臉書之社團貼文及留言、警員與被告間之通訊軟體對話紀錄截圖及語音訊息譯文、扣押物品照片、交通部民用航空局航空醫務中心113年1月23日航藥鑑字第0000000、0000000Q號毒品鑑定書在卷可稽，足認被告上開任意性自白核與事實相符，而可採信。 　㈡按非法販賣毒品係政府嚴予查緝之違法行為，非可公然為之 ，且不論是以何形式包裝之毒品，均可任意分裝或增減其份量，而每次買賣之價量，亦隨時隨雙方關係之深淺、當時之資力、需求之數量及程度、毒品之成色、貨源之充裕與否、對行情之認知等因素，及購買毒品者被查獲時可能供出其購買來源等各種不同之風險評估，而為機動的調整。是其價格標準，自非一成不變，且販賣者從各種「價差」、「量差」或「純度」謀取利潤方式，亦有差異，故而，販賣之利得，除經被告坦承犯行，或就價量均明確供述外，委難查得實情。職是之故，縱未確切查得販賣賺取之實際差價，但除別有事證，足認係按同一價格轉讓，確未牟利外，尚難執此認非法販賣之事證有所不足，致知過坦承者難辭重典，飾詞否認者反得逞僥倖，而失情理之平；且毒品價格昂貴，取得不易，凡為販賣之不法勾當者，苟無利可圖，應無甘冒被查緝法辦重刑之危險，平白無端義務為該買賣之工作，是其販入之價格必較售出之價格低廉，而有從中賺取買賣差價牟利之意圖及事實，應屬合理之認定。稽之被告事先已與「小智」約定如成功販賣本案毒品，將均分扣除成本後之淨利等情，足認被告為事實欄一所示販賣毒品之犯行，主觀上有營利之意圖甚明。 　㈢綜上所述，本案事證明確，被告犯行堪以認定，應依法論科 。 二、論罪科刑 　㈠按行為人原本即有犯罪之意思，偵查人員僅係提供機會讓其 犯罪，於其犯罪時予以逮捕，稱為「釣魚偵查」，因行為人本即有犯罪之故意，雖與該行為人交涉之偵查機關所屬人員或其合作者，實際上並無使犯罪完成之真意，但該行為人應成立未遂犯（最高法院110年度台上字第5054號判決意旨參照）。查本案雖因警員係為辦案而無購買愷他命之真意，仍無礙於被告基於販賣營利之犯意而著手販賣之犯行，惟因警員並無購買毒品之真意，故上開犯行自僅成立未遂犯。 　㈡核被告所為，係犯毒品危害防制條例第4條第6項、第3項之販 賣第三級毒品未遂罪。又被告販賣而持有第三級毒品愷他命純質淨重5公克以上之低度行為，為販賣未遂之高度行為所吸收，不另論罪。 　㈢被告與「小智」間，就本案犯行有犯意聯絡及行為分擔，應 論以共同正犯。 　㈣刑之減輕事由 　⒈未遂犯部分 　　被告已著手上開販賣第三級毒品行為之實行而不遂，為未遂 犯，爰依刑法第25條第2項規定，按既遂犯之刑減輕之。 　⒉本案有毒品危害防制條例第17條第2項規定之適用 　　按犯第4條至第8條之罪於偵查及歷次審判中均自白者，減輕 其刑，毒品危害防制條例第17條第2項定有明文。而所謂自白乃對自己之犯罪事實全部或主要部分為肯定供述之意。查被告於偵查及本院審理中，就本案販賣第三級毒品未遂犯行，均自白犯罪，業如前述，應依上開規定，減輕其刑。 　⒊本案並無毒品危害防制條例第17條第1項規定之適用 　⑴按犯第4條之罪，供出毒品來源，因而查獲其他正犯或共犯者 ，減輕或免除其刑，毒品危害防制條例第17條第1項定有明文。次按毒品危害防制條例第17條第1項所謂「供出毒品來源，因而查獲其他正犯或共犯者」，係指具體提供毒品來源之資訊，使調查或偵查犯罪之公務員知悉而對之發動調查或偵查，並據以破獲者而言（最高法院113年度台上字第2912號判決意旨參照）。再按所謂「毒品來源」，係指本案犯行之毒品從何而來之情形，若僅有單一指述、別無佐證，即難認有前揭減免刑責寬典之適用（最高法院110年度台上字第5063號判決意旨參照）。 　⑵查被告雖於警詢及偵訊時供稱其毒品來源「小智」即為劉智 昇等語（見本院卷第87至95頁，偵1556卷第104頁），然就此僅有被告之單一指述，而別無佐證，且本案雖因被告供述而追查偵辦，仍尚未查獲劉智昇為本案毒品來源，業經臺北市政府警察局中山分局以113年8月30日北市警中分刑字第1133023855號函、同年12月15日北市警中分刑字第1133069381號函回覆在卷（見本院卷第83、125頁），故依前揭說明，就被告之本案犯行，並無上開減輕或免除其刑規定之適用。 　⒋刑法第59條之說明 　　按刑法第59條之酌量減輕其刑，必須犯罪另有特殊之原因與 環境等，在客觀上足以引起一般同情，認為即予宣告法定低度刑期猶嫌過重者，始有其適用（最高法院45年台上字第1165號（原）法定判例意旨參照）。查被告所涉販賣第三級毒品未遂罪，不僅危害國民健康，影響社會風氣，亦係助長毒品流通之嚴重不法行為，且被告本案所犯販賣第三級毒品未遂犯行，經依刑法第25條第2項、毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑後，其最低度刑已大幅降低，而綜觀被告犯罪當時情狀，難認有何在客觀上足以引起一般同情而顯然可憫可言，是就被告所犯販賣第三級毒品未遂罪，尚無從依刑法第59條規定酌減其刑。辯護人主張就被告本案犯行，依刑法第59條規定酌減其刑等語（見本院卷第152頁），難認有據，自無足取。 　⒌被告之本案犯行，有上開2種刑之減輕事由，爰依刑法第70條 規定，遞減輕之。 　㈤爰以行為人責任為基礎，審酌被告無視政府杜絕毒品犯罪之 禁令，猶販賣第三級毒品而藉以牟利，雖然未果，於社會潛在危害已屬非輕，所為實屬不該。惟念被告犯後於偵查、審理中均坦承犯行，且被告並無前科，此有法院前案紀錄表附卷可佐（見本院卷第141頁），兼衡被告自陳國中畢業之智識程度、從事室內裝潢、未婚、無子女、家中現無人需其扶養之生活狀況（見本院卷第151頁），並參酌被告販毒數量、犯罪動機、目的及手段等一切情狀，量處如主文欄第一項所示之刑。 　㈥緩刑 　　本院衡酌被告前未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告， 犯後業坦承犯行以面對其刑責，足認被告經此偵審程序及刑之宣告，理當知所警惕，信無再犯之虞，是認其所受宣告刑，以暫不執行為當，爰依刑法第74條第1項第1款之規定，宣告緩刑5年。復為深植被告守法觀念，記取本案教訓，認有另予被告相當程度負擔之必要，依刑法第74條第2項第5款、第8款規定，命被告應於判決確定之翌日起3年內向檢察官指定之政府機關、政府機構、行政法人、社區或其他符合公益目的之機構或團體提供200小時之義務勞務，及接受法治教育4場次，並依同法第93條第1項第2款規定，同時諭知被告於緩刑期間付保護管束。如被告受緩刑之宣告而違反上開本院所定負擔情節重大，足認原宣告之緩刑難收其預期效果，而有執行刑罰之必要者，依刑法第75條之1第1項第4款之規定，得撤銷其緩刑宣告，附此敘明。 三、沒收 　㈠違禁物部分 　　扣案如附表編號1所示之白色結晶塊2袋，經送交通部民用航 空局航空醫務中心鑑驗，檢出第三級毒品愷他命成分，此有該中心113年1月23日航藥鑑字第0000000、0000000Q號毒品鑑定書在卷可稽（見偵1556卷第137至138頁），足認皆屬不受法律保護之違禁物，暨盛裝上開毒品之包裝袋，因難與上開毒品完全析離，均應依刑法第38條第1項規定宣告沒收，至鑑驗所耗損之毒品，業已滅失，自毋庸宣告沒收。 　㈡供犯罪所用部分 　　扣案如附表編號2所示之手機，為被告所有，並供其與警員 聯繫本案犯行之用，業據被告於警詢及本院審理時自陳在卷（見偵1556卷第21頁，本院卷第150頁），爰依毒品危害防制條例第19條第1項之規定宣告沒收。 據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。 本案經檢察官林岫璁提起公訴，檢察官李建論到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　5　　 日 　　　　　　　　　刑事第七庭　審判長法　官　王筑萱　 　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　王沛元 　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　蘇宏杰 上正本證明與原本無異。 如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應 敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日 內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿 逕送上級法院」。 　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　鄭勝傑 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　5 　　日 附錄本案論罪科刑法條 毒品危害防制條例第4條 製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒 刑者，得併科新臺幣三千萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或十年以上有期徒 刑，得併科新臺幣一千五百萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣第三級毒品者，處七年以上有期徒刑，得併科 新臺幣一千萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣第四級毒品者，處五年以上十二年以下有期徒 刑，得併科新臺幣五百萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處一年以上七 年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百五十萬元以下罰金。 前五項之未遂犯罰之。 附表： 編號 物品名稱、數量 1 白色結晶塊2袋（含包裝袋2只。總淨重9.5930公克，取樣0.0267公克鑑驗後，驗餘總淨重9.5663公克，檢出愷他命成分，純度為73.3%，純質淨重7.0317公克） 2 被告之iPhone 14白色手機1支（IMEI碼：000000000000000號，含門號：0000000000號SIM卡1張）