毒品危害防制條例

臺灣臺北地方法院刑事判決 114年度訴字第4號 公 訴 人 臺灣臺北地方檢察署檢察官 被 告 藍朝成 選任辯護人 法律扶助余信達律師 上列被告因違反毒品危害防制條例等案件，經檢察官提起公訴 （112年度毒偵字第3037號、112年度偵字第37533號），本院判 決如下： 　　主　文 藍朝成犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑叁年；又犯持有第二級 毒品罪，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹 日；又犯施用第一級毒品罪，處有期徒刑拾月；又犯施用第二級 毒品罪，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹 日。 未扣案犯罪所得新臺幣肆仟元均沒收，於全部或一部不能沒收時 ，追徵其價額；扣案如附表一編號㈠、㈢、㈤、㈦、㈨所示之物均沒 收銷燬之，扣案如附表一編號㈡、㈣、㈥、㈧、㈩、如附表二、三所 示之物均沒收。 　　事　實 一、藍朝成明知海洛因，甲基安非他命、3,4-亞甲基雙氧甲基安 非他命，分別屬於第一級、第二級毒品，不得非法販賣、持有、施用，仍為下列犯行： 　㈠意圖營利，於民國112年7月20日下午3時許前某時，利用如附 表二編號㈠所示行動電話（下稱本案手機）內之LINE通訊軟體聯繫李仕德，達成以新臺幣（下同）4千元非法販售4公克甲基安非他命之合意後。112年7月20日下午3時許前往李仕德位於新北市○○區○○路000號6樓住處交付2包各2公克之第二級毒品甲基安非他命與李仕德而銀貨兩訖。 　㈡於112年9月不詳時日，在新北市新店區安康派出所對面巷弄 內某處，收受真實姓名年籍不詳、綽號「小七」之成年男子所贈送之如附表一編號㈤、㈦、㈨所示含含第二級毒品甲基安非他命、3,4-亞甲基雙氧甲基安非他命等成分之毒品咖啡包共7包（下或統稱本案毒咖啡包）後非法持有之。 　㈢藍朝成前因施用毒品案件，經本院以110年度毒聲字第370號 裁定送觀察勒戒後，經評估認有繼續施用毒品傾向，再由本院以110年度毒聲字第889號裁定令入戒治處所施以強制戒治，111年5月12日期滿釋放，並經臺灣臺北地方檢察署（下稱北檢）檢察官以111年度戒毒偵字第12號為不起訴處分確定。而於前開戒治期滿釋放後3年內之112年10月4日下午8時50分前之當日某時，在新北市○○區○○路0段000○00號友人住處內，先以燒烤玻璃球內甲基安非他命產生煙霧吸食之方式，施用第二級毒品甲基安非他命，再以針筒注射之方式，施用第一級毒品海洛因。 　㈣嗣經警員於112年10月4日下午8時50分許，至新北市○○區○○街 0巷0號2號拘提搜索，扣得附表一至四所示之物，並於該日下午11時許採集藍朝成尿液送驗，呈施用海洛因、甲基安非他命之代謝物反應，而查悉上情。 二、案經新北市政府警察局新店分局報告北檢檢察官偵查起訴。 　　理　由 壹、程序方面：按被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴 訟法第159條之1至第159條之4之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據。當事人或辯護人於法院調查證據時，知有第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意。刑事訴訟法第159條之5第1項、第2項定有明文。本案下列所引用被告以外之人於審判外所為之陳述，部分固為傳聞證據，然經檢察官、被告藍朝成及辯護人同意作為證據，本院審酌該等被告以外之人於審判外所為陳述之作成情況，均係出於自由意志，並非違法取得，且與待證事實具有關連性，證明力亦無顯然過低或顯不可信之情形，認以之作為證據使用均屬適當，應認均有證據能力。而非供述證據，無違法取得情事，且與本案待證事實具有證據關連性，均應認有證據能力。 貳、實體方面： 一、訊據被告對上開事實均坦承不諱，核與證人李仕德（北檢11 2年度他字第9362號卷第11至21頁、第347至348頁參照）、王美聰（北檢前揭他字卷第339至341頁、北檢112年度偵字第37533號卷第43至47頁參照）證述情節大致相符，且有LINE對話記錄翻拍畫面（北檢前揭偵字卷第155至157頁參照）、監視器畫面（北檢前揭偵字卷第第131至135頁、139至141頁參照，北檢112年度毒偵字第3037號卷第149至161頁參照）附卷可稽，又有如附表一至四所示物扣案可證。而：㈠扣案如附表一編號㈠所示之物，經送法務部調查局鑑定，認含海洛因成分，此有該局濫用藥物實驗室113年4月8日調科壹字第11323905410號鑑定書在卷可稽（北檢前揭偵字卷第477頁參照）。㈡扣案如附表一編號㈢所示之物，經送行政院國軍退除役官兵輔導委員會臺北榮民總醫院（下稱北榮）鑑定，認含甲基安非他命成分，此有北榮112年10月11日北榮毒鑑字第C0000000號毒品成分鑑定書㈠在卷可稽（北檢前揭偵字卷第377頁參照）。㈢扣案如附表一編號㈤所示之物，經送北榮鑑定，認含甲基安非他命成分（另含有第三級毒品硝甲西泮成分），此有北榮112年10月11日北榮毒鑑字第C0000000號毒品成分鑑定書㈢在卷可稽（北檢前揭偵字卷第397頁參照）。㈣扣案如附表一編號㈦所示之物，經送北榮鑑定，認含甲基安非他命、3,4-亞甲基雙氧甲基安非他命成分（另含有第三級毒品愷他命、4-甲基甲基卡西酮成分），此有北榮112年10月11日北榮毒鑑字第C0000000號毒品成分鑑定書㈢在卷可稽（北檢前揭偵字卷第397頁參照）。㈤扣案如附表一編號㈨所示之物，經送北榮鑑定，認含甲基安非他命成分（另含有第三級毒品硝甲西泮、4-甲基甲基卡西酮成分），此有北榮112年10月11日北榮毒鑑字第C0000000號毒品成分鑑定書㈣在卷可稽（北檢前揭偵字卷第399頁參照）。㈥而前揭附表一編號㈢、㈤、㈦、㈨所示之扣案第二級毒品，總純質淨重未逾20公克，其中所含第三級毒品成分與附表四所示第三級毒品總純質淨重，亦未達5公克，有前述鑑定書以及北榮112年10月11日北榮毒鑑字第C0000000號毒品成分鑑定書㈡（北檢前揭偵字卷第375頁參照）、112年11月28日北榮毒鑑字第C0000000-Q毒品純度鑑定書（北檢前揭偵字卷第第435頁參照）、113年7月4日北榮毒鑑字第AA120-Q號鑑定書（北檢前揭偵字卷第527頁參照）。再查，經將被告於112年10月4日下午11時所採集（北檢前揭毒偵自卷第93頁參照）的尿液，送臺灣檢驗科技股份有限公司檢驗，呈施用海洛因、甲基安非他命之陽性反應，有該公司112年10月25日UL/2023/A0000000號濫用藥物實驗室濫用藥物尿液檢驗報告附卷足憑（北檢前揭毒偵字卷第335頁參照）。北榮、法務部調查局、臺灣檢驗科技股份有限公司分別以液相層析串聯質譜分析法（LC-MS/MS）、 　　ＥＩＡ酵素免疫分析法、ＧＣ／ＭＳ氣相層析／質譜儀分析法等為檢 驗，其結果信而有徵，可證扣案物之毒品種類、重量、純質淨重以及被告確有施用第一級、第二級毒品之事實。而上開客觀證據，均足佐被告首揭任意性自白與事實相符。事證明確，應予論處。 二、按海洛因，甲基安非他命、3,4-亞甲基雙氧甲基安非他命， 分別係毒品危害防制條例第2條第2項第1款，第2款所稱之第一級，第二級毒品，不得非法販賣、持有、吸食。是核被告所為，一、㈠係犯毒品危害防制條例第4條第2項販賣第二級毒品罪；一、㈡係犯毒品危害防制條例第11條第2項持有第二級毒品罪；一、㈢係犯毒品危害防制條例第10條第1項、第2項施用第一級、第二級毒品罪。被告持有第一級、第二級毒品犯行，分別為販賣、施用等犯行所吸收，各均不另論罪。被告一次持有附表一編號㈤、㈦、㈨所示第二級毒品，且持有之附表一編號㈦所示第二級毒品，含甲基安非他命、3,4-亞甲基雙氧甲基安非他命兩種第二級毒品，但被告應無預見此事，於法律上，仍認為被告一次持有附表一編號㈤、㈦、㈨所示第二級毒品為單純一罪，無庸論以想像競合。被告販賣第二級毒品、持有第二級毒品、施用第一級毒品、施用第二級毒品犯行，犯意各別、行為互殊，應分論併罰。另按「刑法第四十七條第一項規定……惟其不分情節，基於累犯者有其特別惡性及對刑罰反應力薄弱等立法理由，一律加重最低本刑，於不符合刑法第五十九條所定要件之情形下，致生行為人所受之刑罰超過其所應負擔罪責之個案，其人身自由因此遭受過苛之侵害部分，對人民受憲法第八條保障之人身自由所為限制，不符憲法罪刑相當原則，牴觸憲法第二十三條比例原則。於此範圍內，有關機關應自本解釋公布之日起二年內，依本解釋意旨修正之。於修正前，為避免發生上述罪刑不相當之情形，法院就該個案應依本解釋意旨，裁量是否加重最低本刑。」為大法官釋字第775號解釋之意旨。本院斟酌個案情節，認以毒品危害防制條例第4條第2項、第10條第1項、第2項、第11條第2項之法定刑度範圍內量刑（無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科1500萬元以下罰金；6月以上5年以下有期徒刑；3年以下有期徒刑；2年以下有期徒刑、拘役或20萬元以下罰金），業足生教育矯治之用，無論被告是否構成累犯，均無依現行刑法第47條第1項規定加重其最低刑度之必要，是不論斷被告是否成立累犯，亦不於主文、理由、據上論斷欄諭知、記載、引用法條。若被告入監服刑，其累進處遇及假釋問題，請矯正機關自行依法認定。再查，「犯第四條至第八條之罪於偵查及歷次審判中均自白者，減輕其刑。」毒品危害防制條例第17條第2項有明文規定。被告對其販賣第二級毒品甲基安非他命之事實，於偵查及本院審理時均已自白。爰依毒品危害防制條例第17條第2項減輕其刑。而被告販賣重量、金額不高，經依前述偵審均自白減輕毒品危害防制條例第4條第2項之罪之後，最輕仍須判處5年有期徒刑，容有法重情輕之狀況，故按刑法第59條規定，酌減之。並按刑法第65條第2項、第66條前段、第70條規定，有關無期徒刑部分，按毒品危害防制條例第17條第2項、刑法第59條與上開規定，先減輕為20年以下15年以上有期徒刑，再遞次就前述減後之最高、最低刑度，最多核減到剩二分之一。有期徒刑與罰金部分則按前述規定遞次減輕各最多至二分之一（簡單說，最少要判有期徒刑2年6月）。至於所犯持有第二級毒品、施用第一級、第二級毒品部分，均無前述減刑適用，併此敘明。而被告並未供出來源，因而查獲之情事，有北檢114年5月4日北檢力盈112偵37533字第1149009533號函可參（本院卷第143頁參照）。辯護人請求按毒品危害防制條例第17條第1項規定減免其刑云云，自無足採。茲審酌被告之犯罪動機、目的乃冀圖不法金錢利益、無法戒除毒癮，被告犯罪手段，與買毒者平日關係，販賣的數量、價金，持有之毒品多寡，施用後代謝物之閾值，所生損害，生活狀況（詳卷，不贅），素行欠佳，但於本案坦承不諱之犯後態度等及其他一切情狀，各量處如主文所示之刑，並就施用第二級毒品、持有第二級毒品所處之刑諭知易科罰金之折算標準，但均不定應執行刑。 三、沒收、追徵其價額等方面： 　㈠按刑法第38條之1第1項前段、第3項分別規定：「犯罪所得， 屬於犯罪行為人者，沒收之。」、「前二項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。」被告販賣之報酬4000元，為被告犯罪所得，應依刑法第38條之1第1項前段規定諭知沒收，於全部或一部不能（新臺幣無不宜沒收情事）沒收時，則依刑法第38條之1第3項規定，追徵其價額。 　㈡次按「查獲之第一級、第二級毒品及專供製造或施用第一級 、第二級毒品之器具，不問屬於犯罪行為人與否，均沒收銷燬之」為毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定。附表一編號㈠所示之物含第一級毒品成分；附表一編號㈢、㈤、㈦、㈨所示之物，含第二級毒品成分，應依本段首揭規定，均沒收銷燬之。附表一編號㈤、㈦、㈨所示之物，其中所含第三級毒品成分，與第二級毒品一併沒收銷燬之。 　㈢再按，「犯第四條至第九條、第十二條、第十三條或第十四 條第一項、第二項之罪者，其供犯罪所用之物，不問屬於犯罪行為人與否，均沒收之。」為毒品危害防制條例第19條第1項所規定。 　⒈如附表二編號㈠所示本案手機，為供被告用來聯絡販毒事宜而 犯毒品危害防制條例第4條第2項之罪所用之物，應按本段首揭規定，不問屬於犯人與否，沒收。 　⒉附表二編號㈡、㈢、㈣所示毒品分裝袋、封膜機、電子磅秤，為 供被告用來秤重分裝販毒而犯毒品危害防制條例第4條第2項之罪所用之物，應按本段首揭規定，不問屬於犯人與否，沒收。 　㈣又按，刑法第38條第2項前段規定：「供犯罪所用、犯罪預備 之物或犯罪所生之物，屬於犯罪行為人者，得沒收之。」 　⒈附表一編號㈡、㈣、㈥、㈧、㈩所示之物，分別為包裝附表一編號 ㈠、㈢、㈤、㈦、㈨所示毒品而供被告持有並犯施用、持有毒品罪所用之物，且為被告所有。應依本段前述規定，沒收。 　⒉附表三編號㈠、㈡、㈢、㈣、㈤所示吸食器、使用過的針筒、針管 、毒品用的鐵盒、吸管，分別為供、預備供被告施用毒品而犯施用毒品罪所用之物，且為被告所有。應依本段前述規定，沒收。 　⒊上開物品已經扣案，無不能沒收情事，且依其性質，亦無不 宜執行沒收狀況。 　⒋雖起訴書認為附表三編號㈠、㈡所示吸食器及針筒，經北榮、 交通部民用航空局航空醫務中心以乙醇沖洗，分別檢出如附表所示之毒品成分，有北榮112年10月11日北榮毒鑑字第C0000000號毒品成分鑑定書㈣、交通部民用航空局航空醫務中心113年4月16日航藥鑑字第0000000號毒品鑑定書（北檢前揭毒偵字卷第485至486頁參照），因毒品附著於吸食器、針筒上無法析離，亦無析離之必要，應依毒品危害防制條例第18條第1項前段宣告沒收銷燬之云云。但既然能以乙醇沖洗而分離檢驗，便難認其上仍有毒品留存而得按前述規定予以沒收銷燬，僅能按前述規定認係供犯罪所用之物且為被告所有而沒收。 　㈤扣案如附表四所示之物，附表四編號㈡、㈢非違禁物，也無證 據證明與本案有關；附表四編號㈠、㈣所示含第三級毒品成分之物（北檢前揭偵字第37533號卷第375頁所附北榮112年10月11日北榮毒鑑字第C0000000號毒品成分鑑定書㈡、第377頁所附北榮112年10月11日北榮毒鑑字第C0000000號毒品成分鑑定書㈠參照），依毒品危害防制條例第18條第1項中段，應行政沒入，故均不予沒收。 據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，毒品危害防制條 例第4條第2項、第10條第1項、第2項、第11條第2項、第17條第2 項、第19條第1項，刑法第11條前段、第51條第5款、第41條第1 項前段、第59條、第38條之1第1項前段、第3項、第38條第2項前 段，判決如主文。 本案經檢察官游欣樺提起公訴，檢察官劉承武到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　114　　年　　3　　月　　27　　日 　　　　　　　　刑事第三庭審判長法　官　廖棣儀 　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　黃文昭 　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　姚念慈 上正本證明與原本無異。 如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應 敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日 內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿 逕送上級法院」。 　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　張瑜君 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　27　　日 附錄本案論罪科刑法條全文： 毒品危害防制條例第四條第二項 製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或十年以上有期徒 刑，得併科新臺幣一千五百萬元以下罰金。 毒品危害防制條例第十條 施用第一級毒品者，處六月以上五年以下有期徒刑。 施用第二級毒品者，處三年以下有期徒刑。 毒品危害防制條例第十一條第二項 持有第二級毒品者，處二年以下有期徒刑、拘役或新臺幣二十萬元以下罰金。　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 附表一： 　㈠含第一級毒品海洛因成分之粉末（總淨重1.73公克，驗餘總 淨重1.69公克）。 　㈡夾鍊袋貳枚。　 　㈢含第二級毒品甲基安非他命成分之白色或透明晶體（淨重7.7 530公克，驗餘淨重7.7480公克）。 　㈣夾鍊袋壹枚。 　㈤含甲基安非他命成分之淺粉紅色粉末【含第三級毒品硝甲西 泮成分】（淨重9.9897公克，驗餘淨重97.264公克） 　㈥葡萄園圖案金色包裝袋五枚。 　㈦含甲基安非他命、3,4-亞甲基雙氧甲基安非他命成分之淺褐 色粉末【含第三級毒品愷他命、4-甲基甲基卡西酮成分】（淨重1.3749公克，驗餘淨重1.1201公克）。 　㈧牛軋糖Mlik Nougat字樣乳牛圖案粉紅色包裝袋壹枚。 　㈨含甲基安非他命之螢光綠色摻雜淺黃色粉末 【含第三級毒品 硝甲西泮、4-甲基甲基卡西酮成分】（淨重2.9929公克，驗餘淨重2.7417公克）。 　㈩Smile at your life字樣古銅色包裝袋壹枚。　　 附表二： 　㈠SONY行動電話壹支（IMEI：000000000000000、000000000000 000號，含門號0000000000號SIM卡壹枚）。 　㈡分裝袋壹盒。 　㈢封膜機壹臺。 　㈣電子磅秤壹臺。 附表三： 　㈠吸食器壹組。 　㈡針管叁支。 　㈢鐵盒壹個。 　㈣吸管壹支。 　㈤針筒叁盒。 附表四： 　㈠含第三級毒品2-（4-溴-2,5-二甲氧基苯基）-N-（2-甲氧基 苯甲基）乙胺、硝甲西泮成分之紫色粉末壹包。 　㈡白色粉末壹包。 　㈢非制式子彈（子彈模型）伍顆。　 　㈣含第三級毒品愷他命成分之白色或透明晶體壹包。