貪污治罪條例等

臺灣高等法院刑事判決 112年度上訴字第4707號 上 訴 人 即 被 告 黃瓊慧 選任辯護人 李哲賢律師 上列上訴人因貪污治罪條例等案件，不服臺灣桃園地方法院111 年度訴字第1353號，中華民國112年7月19日第一審判決（起訴案 號：臺灣桃園地方檢察署110年度偵字第40104、41251號），提 起上訴，本院判決如下： 　　主　文 上訴駁回。 　　理　由 一、按第二審判決書，得引用第一審判決書所記載之事實、證據 及理由，對案情重要事項第一審未予論述，或於第二審提出有利於被告之證據或辯解不予採納者，應補充記載其理由，刑事訴訟法第373條定有明文。次按刑事訴訟法第348條第3項規定，上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之。本件因上訴人於本院審理時皆已明示僅針對第一審判決之「刑度」上訴，其餘部分沒有上訴（見本院卷第174、175、246、247頁）。故本院審僅就第一審判決關於量刑是否合法、妥適予以審理。 二、本院綜合全案證據資料，本於法院量刑裁量之權限，就第一 審判決關於上訴人即被告黃瓊慧（下稱被告）所犯如其犯罪事實欄所載犯行，依想像競合犯關係，從一重論處被告犯侵占公有財物罪刑，及為相關沒收之宣告，上訴人明示僅對於刑度部分提起上訴，本院認第一審所處刑度與罪刑相當原則及比例原則無悖，爰予維持，並依前揭規定，引用第一審判決書所記載之科刑理由（如后）。 (一)第一審判決科刑理由略以：被告於偵查中自白，且被告犯罪 所得為新臺幣（下同）1萬0950元之禮券，而被告已繳交萊爾富禮券154元，就禮券已消費部分，則以繳交現金1萬0796元為之，合計繳交1萬0950元，被告已自動繳交全部所得財物，應依貪污治罪條例第8條第2項前段規定，減輕其刑。考量被告之犯罪手段、型態，認其犯行情節尚屬輕微，所得財在5萬元以下，故依貪污治罪條例第12條第1項規定，減輕其刑。被告侵占禮券，價值共計1萬0950元，金額非鉅，相較於侵占高額公有財物、所侵占之物對於公務之進行造成妨害或嚴重侵害公共利益之人，惡性顯然較低，雖其所犯得依貪污條例第8條第2項前段、第12條第1項規定減輕其刑，惟參諸其上開犯罪情狀及其犯後坦承犯行之態度，仍屬情輕法重，爰依刑法第59條之規定，就其所犯酌予減輕其刑。爰以行為人之責任為基礎，身為公務員，本應體念其所享俸祿乃民脂民膏，當竭盡心力為民服務，竟不思廉潔自持，不僅損害公務員應有之清廉形象，更動搖人民對公務員依法行政之信心，破壞公務機關之聲譽，惟其犯後坦承犯行，態度尚可，參酌被告自陳之教育程度、家庭狀況，並考量被告犯罪動機、目的、手段、生活狀況、品行、智識程度及犯罪所生之危害等一切情狀等旨。茲予以引用。 (二)本院補充科刑理由如下： １、關於刑之量定，法院本有依個案具體情節裁量之權限，倘科 刑時係以行為人之責任為基礎，並審酌刑法第57條各款所列情狀，而其所量之刑，既未逾越法律所規定之範圍（即裁量權行使之外部性界限），亦無違反比例、公平及罪刑相當原則者（即裁量權行使之內部性界限），即不得任意指為違法或不當。本院認原判決就被告所犯之罪所為刑之量定，已以行為人之責任為基礎，並對於刑法第57條各款所列情狀（包括犯行之動機、手段、犯罪所侵害之法益、犯罪後坦承犯行是否彌補損害之態度、智識程度、職業等一切情狀），詳加審酌及說明，既未逾越法定上限，亦無濫用自由裁量之權限。 ２、被告提上訴意旨略以：被告因工作壓力及日常育兒、照顧親 人重擔，導致於民國102年間罹患憂鬱症及邊緣性人格障礙症，於發作時會萌生小惡念頭，被告上有高堂，下有幼子女，請審酌上情，再從輕量刑，並給予緩刑宣告等語。按行為人於行為時之精神狀態究竟如何，事實審法院非不得視個案具體情節，綜合其當時各種言行表徵，就顯然未達影響責任能力程度之精神狀態情形，逕行判斷（最高法院109年度台上字第536號判決意旨參照）。依被告所提診斷證明書等資料（見本院卷第189至192頁），被告固係因憂鬱症復發、其他精神疾病引起的失眠症、鬱症（單次發作，重度無精神病特徵，邊緣型人格障鬱症）、焦慮狀態、泛焦慮症、非器質性睡眠障礙而持續就醫治療，但以被告始終知悉自己行為不法，且本件係以虛偽不實登載禮券月報表之公文書、偽造兌換簽收之私文書等方式，以達其侵占公有財物禮券之目的，被告犯後並有持侵占之公有財物禮券進行消費，俱為原判決所確認之事實，是被告行為時辨識行為違法或依其辨識而為行為之能力，並無因上開身心障礙而受影響之顯然情形，且被告及其辯護人於本院審理時，就此部分俱未主張刑法第19條，其上開精神疾病之主張，應屬量刑審酌事由，依上說明，本院自無就被告之精神狀態另送鑑定之必要，先予說明。本件被告所犯貪污治罪條例第4條第1項第1款之侵占公有財物罪，法定最輕本刑為有期徒刑10年，依上開規定遞減輕其刑後，所得之處斷刑為有期徒刑1年3月，原審所為有期徒刑1年3月之宣告刑，已為最低度刑，故即使再就被告所指上開精神疾病列為量刑因子，已無從動搖原審所為之量刑結果，是被告以前詞指摘原審刑之裁量不當，並無理由。又緩刑之宣告，除應具備刑法第74條第1項所定條件外，並須有可認為以暫不執行刑罰為適當之情形，始得為之，此屬法院裁判時得依職權裁量之事項，當事人不得以原審未諭知緩刑指為違背法令。查原審未宣告被告緩刑，已敘明其理由，略以：被告前因偽造文書等案件，經原審法院以111年度審簡字第880號判決論犯行使偽造私文書罪，共2罪，各處有期徒刑2月，應執行有期徒刑3月，均諭知易科罰金之折算標準，緩刑2年，並應於判決確定之日起1年內，向公庫支付2萬元確定，緩刑期間為111年8月23日至113年8月22日，上開緩刑期間於原審判決宣告時既未屆滿，上開有期徒刑之宣告即未失其效力，被告自不符前開緩刑要件，自不得宣告緩刑，被告請求宣告緩刑自不可採等語。核其論斷、說明，於法並無不合。至被告於本院審理時主張，其上開緩刑宣告期間現已期滿，原宣告刑失其效力，現已符合緩刑要件，求為緩刑之宣告等語。然緩刑為法院刑罰權之運用，旨在獎勵自新，祇須合於刑法第74條所定之條件，法院本有自由裁量之職權。關於緩刑之宣告，除應具備一定條件外，並須有可認為以暫不執行刑罰為適當之情形，始得為之。法院行使此項裁量職權時，應受比例原則、平等原則等一般法律原則之支配；但此之所謂比例原則，指法院行使此項職權判斷時，須符合客觀上之適當性、相當性及必要性之價值要求，不得逾越，用以維護刑罰之均衡；而所謂平等原則，非指一律齊頭式之平等待遇，應從實質上加以客觀判斷，對相同之條件事實，始得為相同之處理，倘若條件事實有別，則應本乎正義理念，予以分別處置，禁止恣意為之，俾緩刑宣告之運用，達成客觀上之適當性、相當性與必要性之要求（最高法院99年度台上字第7994號判決意旨參照）。查，被告在本件之前，有因故意犯罪而受有期徒刑以上刑之宣告同時諭知緩刑確定，雖在本件宣判前，各該緩刑期間均已經期滿，固可認該等宣告刑失其效力，有本院被告前案紀錄表可按。然被告受逾1年有期徒刑之宣告者，應注意緩刑與社會大眾之影響，從嚴認定所宣告之刑是否以暫不執行為適當，以決定宣告緩刑與否；被告犯最輕本刑為1年以上有期徒刑以上之刑之罪，以不宣告緩刑為宜（詳法院加強緩刑宣告實施要點第6點、第7點），且依被告前案紀錄表所示，其並非初犯，本件又是故意犯罪，被告所為，又係為了一己私利，依被告之智識程度及生活狀況，其理應知悉本件所為係法所不許，更遑論其行為對公務廉潔之危害，被告先前又曾因故意犯罪已獲得數次緩刑寬典，即令如其所述，會因自身精神疾病而短於思慮，被告更應謹慎自持，設法尋求協助解決之管道，豈可漠視法令禁制，一再違犯，事後再以此為由邀緩刑之寬典，實非事理之平，是以被告之犯罪情節，難認本件所宣告之刑以暫不執行為適當，自有令其實際接受刑罰執行以收警惕制裁之效之必要，被告求為緩刑之宣告，礙難准許。 三、綜上，被告上訴主張第一審量刑與罪刑相當原則不符等語， 為無理由，應予駁回。 據上論斷，應依刑事訴訟法第368條、第373條，判決如主文。 本案經檢察官廖晟哲提起公訴，被告提起上訴，檢察官陳玉華到 庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　　12　　日 　　　　　　　　　刑事第十二庭　審判長法　官 許泰誠 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官 鍾雅蘭 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官 魏俊明 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其 未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書 （均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官 陳靜姿 中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　　12　　日