侵占

臺灣高等法院刑事判決 113年度上易字第1762號 上 訴 人 即 被 告 黃琮敬 上列上訴人因侵占案件，不服臺灣士林地方法院113年度審易字 第606號，中華民國113年6月18日第一審判決（起訴案號：臺灣 士林地方檢察署113年度偵字第3124號），提起上訴，本院判決 如下： 　　主　文 原判決關於刑及沒收部分均撤銷。 前項撤銷部分，處有期徒刑捌月。緩刑伍年。 未扣案如附表所示之犯罪所得扣除新臺幣貳拾伍萬元，其餘部分 均沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額 。　　　　　　　 　　事實及理由 一、審理範圍： ㈠、按上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之，刑 事訴訟法第348條第3項定有明文。 ㈡、查上訴人即被告黃琮敬提起上訴後，業已明示僅就原審判決 關於刑及沒收部分提起上訴（見本院卷第34、54頁），是依刑事訴訟法第348條第3項規定，本院審理範圍僅限於原判決所處之刑及沒收部分，不及於原判決所認定之犯罪事實、所犯法條（論罪）等其他部分。 二、撤銷原判決關於科刑及沒收部分之理由 ㈠、原審以被告犯行事證明確，予以論罪科刑並宣告沒收，固非 無見。惟查： 　⒈被告於案發後迄至本案辯論終結前，業已陸續賠償告訴人王 雅冠達新臺幣（下同）25萬元，原審未及審酌此項犯後態度之量刑因子，所為之量刑暨沒收，即有未洽。 　⒉又附表所示之物，固係被告因本件業務侵占犯行而獲取之犯 罪所得，惟其業以折算現金方式，而實際返還25萬元與告訴人，就已返還之25萬元部分，依刑法第38條之1第5項規定，已無宣告沒收之必要，應予扣除（詳如后述）。原審未予詳察，而就附表所示之犯罪所得，全部予以宣告沒收及追徵價額，亦有未洽。 ㈡、被告提起上訴，請求改判較輕之刑，犯罪所得宣告沒收部分 ，亦應扣除已返還與被害人之25萬元等語，為有理由，自應由本院就原判決關於刑及沒收部分予以撤銷改判。 三、科刑及緩刑宣告之理由 ㈠、爰以行為人之責任為基礎，審酌被告擔任統一超商「康明門 市」之店經理，卻未能謹守職務分際，僅因賭博以致缺錢花用（見原審113審易606卷第34頁），即利用職務之便將所保管如附表所示之物，予以侵占入己，違背誠信及職業道德，實有不該，本不宜寬貸，惟考量於本件犯行前，並無其他經法院判處有罪之刑事前科紀錄，有本院被告前案紀錄表在卷可按，且於犯後坦承犯行，迄今陸續已返還25萬元與告訴人，此據被告供陳及告訴人陳明在卷，業如前述，已摰力填補告訴人受之損害，足認其已知悔悟，犯後態度良好，兼衡被告之年齡智識、生活經驗、家庭教育、經濟狀況等其他一切情狀，量處主文第2項所示之刑，以示懲儆。 ㈡、查被告前未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，有本院 被告前案紀錄表在卷可按（見本院卷第19頁），其因賭博以致缺錢花用，即利用職務之便，侵占如附表所示之物，固有不該，惟考量其犯後坦承犯行，陸續將所侵占之犯罪所得折合現金，返還與告訴人，諒被告係一時失慮而誤蹈刑章，經此偵審程序及刑之宣告之教訓，當知所警惕，而無再犯之虞，並審酌告訴人於本院審理時表示同意給予被告緩刑之機會（見本院卷第57頁）；參以，被告自陳為家中唯一經濟支柱、需照顧高齡母親等語（見本院卷15頁），本院認前開對被告所宣告之刑，以暫不執行刑為適當，爰依刑法第74條第1項第1款規定，予以宣告緩刑5年。 四、犯罪所得不予宣告沒收說明 ㈠、按犯罪所得屬於犯罪行為人者，沒收之；前2項之沒收，於全 部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額；犯罪所得已實際合法發還被害人者，不予宣告沒收或追徵，刑法第38條之1第1項前段、第3項、第5項分別定有明文。 ㈡、被告侵占如附表所示之物，為其犯罪所得，且迄於本院辯論 終結前，業以折算現金方式，而實際返還25萬元與告訴人，此據被告供承、告訴人陳明在卷（見本院卷第34、47、57頁），是就此部分已實際返還與告訴人之部分，依刑法第38條之1第5項規定，已無宣告沒收之必要。 ㈢、附表所示之犯罪所得，扣除前開已返還與告訴人之25萬元後 ，其餘部分，應依刑法第38條之1第1項、第3項規定，予以宣告沒收及追徵價額。 五、據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、 第299條第1項前段，判決如主文。 本案經檢察官卓俊吉提起公訴，檢察官陳怡利到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　19　　日 　　　　　　　　　刑事第十九庭　審判長法　官　曾淑華 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　黃惠敏 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　李殷君 以上正本證明與原本無異。 不得上訴。 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官 周彧亘 中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　23　　日 附錄：本案論罪科刑法條全文 中華民國刑法第336條 對於公務上或因公益所持有之物，犯前條第1項之罪者，處1年以 上7年以下有期徒刑，得併科15萬元以下罰金。 對於業務上所持有之物，犯前條第1項之罪者，處6月以上5年以 下有期徒刑，得併科9萬元以下罰金。 前二項之未遂犯罰之。 附表： 編號 商品名稱 數量（箱/條） 價值（新臺幣） 1 金牌台灣啤酒500ml 180 197511元 金牌啤酒330CC 160 127885元 金牌台灣啤酒600CC 48 66457元 金牌台灣啤酒330ml6入 16 32600元 小計 404 2 雪山啤酒330CC 79 57539元 3 麒麟霸啤酒500CC 91 39910元 4 雲絲頓香菸-紅 62 58762元 雲絲頓香菸-藍 60 56762元 七星硬盒20支 46 54881元 七星天藍硬盒 43 51190元 雲摩爾XS香菸-藍20支 53 50286元 七星風藍硬盒 41 48810元 七星軟包20支 26 31071元 金裝大衛杜夫香菸 25 29762元 大衛杜夫香菸(黑) 25 29405元 雲摩爾XS香菸-紅20支 24 22857元 雲摩爾XS香菸-銀20支 19 18095元 雲絲頓香菸-銀 18 17048元 雲絲頓1毫克 11 10381元 小計 453 5 紅牛能量飲CAN250ml 40 53606元 6 台灣啤酒500CC 19 17855元 合計 1072673元