竊盜

臺灣高等法院刑事判決 113年度上易字第2086號 上 訴 人 即 被 告 邱清奇 上列上訴人即被告因竊盜案件，不服臺灣新北地方法院113年度 審易字第1093號，中華民國113年5月21日第一審判決（起訴案號 ：臺灣新北地方檢察署113年度偵字第799號），提起上訴，本院 判決如下： 　　主　文 上訴駁回。 　　事實及理由 一、按上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之， 刑事訴訟法第348條第3項定有明文。上訴人即被告邱清奇言明僅對於原判決之刑提起上訴（見本院卷第108頁），故本件上訴範圍僅限於刑之部分，不及於犯罪事實、所犯法條（罪名）、沒收、追徵。 二、刑之加重事由： 　㈠按二以上徒刑之執行，係由檢察官分別簽發執行指揮書接續 執行者，其所受二以上徒刑本係得各別獨立執行之刑，雖依刑法第79條之1 規定，合併計算假釋期間結果，最低應執行之期間得以放寬。惟此與累犯之規定，應分別觀察與適用，尚不能因有刑法第79條之1之規定，即就累犯之規定另作例外之解釋。於此情形，接續執行之二以上徒刑，應以核准開始假釋之時間為基準，倘於核准開始假釋時，原各得獨立執行之徒刑，其中之一依其執行指揮書已執行期滿者，即得認為與上開累犯之構成要件相符(最高法院108年度台非字第208號、111年度台上字第3627號判決意旨參照)。查被告前⑴因施用毒品案件，經原審法院以108年度簡字第582號判決判處有期徒刑5月、6月，應執行有期徒刑10月確定；⑵因施用毒品案件，經原審法院以108年度簡字第3689號判決判處有期徒刑5月（共3次），應執行有期徒刑1年確定；⑶因施用毒品案件，經原審法院以108年度簡字第1885號判決判處有期徒刑6月確定，上開3罪經原審法院以109年度聲字第751號裁定定應執行有期徒刑2年確定（下稱甲刑），由檢察官以109年度執更字第2019號核發指揮書送監執行（刑期自民國108年8月20日至110年8月19日）；另⑷因施用毒品案件，經原審法院以108年度審易字第2774號判決判處有期徒刑6月、3月，應執行有期徒刑8月確定；⑸因竊盜案件，經原審法院以108年度簡字第7116號判決有期徒刑3月確定；⑹因施用毒品案件，經原審法院以109年度簡字第2993號判決判處有期徒刑6月確定，上開⑷至⑹各罪，經原審法院以109年度聲字第3444號裁定定應執行有期徒刑1年2月確定（下稱乙刑），由檢察官以109年度執更字第5277號核發指揮書入監執行（刑期自110年8月20日至111年10月19日）；⑺因竊盜案件，經臺灣士林地方法院（下稱士林地院）以109年度審易字第553號判決判處有期徒刑9月確定，由檢察官以109年度執助字第3837號核發指揮書（刑期自111年10月20日至112年7月19日），與前揭甲、乙刑接續執行，於111年10月21日縮短刑期假釋出監等情，此有本院被告前案紀錄表在卷可稽（本院卷第57至69頁）。雖被告前揭假釋嗣經撤銷，上開乙刑與⑺罪所示之刑，復經士林地院於112年7月24日以112年度聲字第799號裁定定應執行有期徒刑1年8月確定，並於113年1月7日入監執行殘刑3月4日，惟甲刑、乙刑已分別於110年8月19日、111年10月19日執行完畢，不因與⑺案合併計算假釋最低執行期間而受影響，亦不因嗣後乙刑與⑺案定應執行刑，而影響乙刑已執行完畢之事實（最高法院104年度第6次刑事庭會議決議意旨參照），是以，被告於甲刑、乙刑執行完畢後，5 年內故意再犯本案有期徒刑以上之罪，均為累犯。 　㈡惟按被告構成累犯之事實及應加重其刑之事項，均應由檢察 官主張並具體指出證明之方法後，經法院踐行調查、辯論程序，方得作為論以累犯及是否加重其刑之裁判基礎（最高法院110年度台上大字第5660號大法庭裁定意旨參照）。檢察官雖就被告上揭構成累犯之⑸事實指出證明方法，惟未釋明有依刑法第47條第1項規定加重其刑之理由（見原審卷第92至93頁、本院卷第137頁），難認已盡其實質舉證責任，參諸前揭大法庭裁定意旨，本院不得自行依職權調查認定被告有依累犯之規定加重其刑之必要。原判決認為檢察官主張構成累犯之事實有誤，雖有未當，然此部分對於判決結果不生影響，尚無因此撤銷之必要。 三、上訴駁回之理由： 　㈠被告上訴意旨略以：被告智識程度較低，家庭經濟狀況不佳 ，所竊財物價值亦不高，並未使告訴人受有重大損害，又被告犯後坦承犯行，深感悔悟，態度良好，且有與告訴人和解、賠償予告訴人之意願，請從輕量刑云云。 　㈡按量刑輕重，屬法院得依職權自由裁量之事項，苟其量刑已 以行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條各款所列情狀，在法定刑度內，酌量科刑，無偏執一端，致明顯失出失入情形，自不得指為不當或違法。查原審審酌被告前已有竊盜前科，仍不思循正當途徑獲取財物，企圖不勞而獲，而為本案犯行，欠缺尊重他人財產權之觀念，兼衡被告犯罪之動機、目的、手段、所生危害、犯後態度、智識程度、家庭經濟狀況、所竊取財物之種類及價值等一切情狀，量處有期徒刑7月，已詳予審酌刑法第57條各款情狀，且具體說明量刑之理由，並已將被告所執之犯罪所生危害、犯後態度、智識程度及家庭經濟狀況等節考量在內，尚無違比例原則及罪刑相當原則，難認有何不當。又被告雖表明有與告訴人和解或賠償予告訴人之意願，然迄未達成和解或取得告訴人之諒解，且經與本案其他量刑因子綜合考慮後，仍不影響原審量刑之結果。從而，被告上訴請求從輕量刑，為無理由，應予駁回。 據上論斷，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。　 本案經檢察官劉哲名提起公訴，檢察官黃和村到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　18　　日 　　　　　　　　　刑事第十四庭　審判長法　官　王屏夏　　 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　楊明佳 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　潘怡華 以上正本證明與原本無異。 不得上訴。 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　吳思葦 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　18　　日