竊盜

臺灣高等法院刑事判決 113年度上易字第2135號 上 訴 人 即 被 告 葉建興 上列上訴人即被告因竊盜案件，不服臺灣臺北地方法院113年度 審易字第1229號，中華民國113年9月11日第一審判決（起訴案號 ：臺灣臺北地方檢察署113年度調院偵字第1528號），提起上訴 ，本院判決如下： 　　主　文 原判決關於刑之部分撤銷。 前開撤銷部分，處有期徒刑壹年捌月。 　　理　由 一、審理範圍：本件檢察官未提起上訴，上訴人即被告葉建興已 明示僅對原判決之刑上訴（本院卷第114頁），故本院依刑事訴訟法第348條第3項規定，以經原審認定之事實及論罪為基礎，僅就原審判決之刑（含刑之加重、減輕、量刑等）是否合法、妥適予以審理，且不包括沒收部分，合先敘明。 二、撤銷原判決之理由： 　㈠被告上訴意旨略以：被告雖有起訴書所載之前科紀錄，然仍 應於個案具體審認被告有無特別惡性及刑罰反應力薄弱之情，本案原審以累犯加重，顯有違誤，原審量刑過重，請予以撤銷改判等語。 　㈡按被告構成累犯之事實及應加重其刑之事項，均應由檢察官 主張並具體指出證明之方法後，經法院踐行調查、辯論程序，方得作為論以累犯及是否加重其刑之裁判基礎（最高法院110年度台上大字第5660號大法庭裁定意旨參照）。檢察官就被告「構成累犯之事實」於起訴書主張：被告㈠前因施用毒品案件，經臺灣新北地方法院103年度審訴字第1960號判決判處有期徒刑10月，上訴後，經本院104年度上訴字第371號判決上訴駁回，上訴後，經最高法院以104年度台上字第1314號判決上訴駁回確定；㈡又因竊盜案件，經臺灣臺北地方法院105年度審易字第3034號（起訴書及原審均誤載為105年度審易字第3404號，予以更正）判決判處有期徒刑10月(判2次)、4月，其中有期徒刑10月(判2次)應執行有期徒刑1年6月確定；㈢復因施用毒品案件，經臺灣新北地方法院106年度審訴字第475號判決判處有期徒刑3月、10月確定，上開㈡、㈢案，經臺灣新北地方法院106年度聲字第4123號裁定應執行有期徒刑2年8月確定(下稱甲執行案)，上開㈠、甲執行案接續執行，於民國108年6月25日縮短刑期假釋出監，並付保護管束，於109年2月2日假釋付保護管束期滿未經撤銷，視為執行完畢，有刑案資料查註紀錄表附卷可憑等語，雖已主張並具體指出證明之方法，惟對於「加重其刑事項」僅空泛表示：請依刑法第47條第1項之規定及司法院釋字第775號解釋意旨，審酌是否加重其刑等語，就被告有何特別惡性及對刑罰反應力薄弱之情形並未具體說明，難認已盡其說明責任，參諸前揭大法庭裁定意旨，本院自不得自行依職權調查認定，相關前案紀錄僅得於量刑時作為審酌因素。 　㈢原審經詳細調查後，以被告犯罪之事證明確，予以論罪科刑 ，固非無見。惟查，原審於最高法院110年度台上大字第5660號大法庭裁定宣示後，於檢察官未就加重量刑事項盡其說明責任之情形下，逕行依職權審認後依刑法第47條第1項規定加重其刑，自有未當。故被告提起上訴，為有理由，自應由本院就原判決撤銷改判。 　㈣本院以行為人之責任為基礎，並審酌被告未思以正當方式賺 取錢財，而以侵入住宅之方式行竊，嚴重侵害告訴人陳儀娟居住之安全，並損害告訴人之財產，所為實值非難，另考量被告犯後自始坦承犯行，惟未賠償告訴人損失，亦未與告訴人達成和解等犯後情狀，兼衡被告前已有多次竊盜前科之素行（含前述5年內執行完畢部分）、自陳係因家中急需用錢而犯案之動機、目的、手段、於本院自陳之智識程度（國中畢業）、生活狀況（未婚，無子女，因哥哥已過世，需扶養未成年之姪女，入監前從事綁鋼筋之工作）等一切情狀，量處如主文第2項所示之刑。 據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299 條第1項前段，判決如主文。 本案經檢察官謝奇孟偵查起訴，檢察官王聖涵到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　1 　　月　　9 　　日 　　　　　　　　　刑事第十六庭　審判長法　官 劉嶽承 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官 黃翰義 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官 王耀興 以上正本證明與原本無異。 不得上訴。 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官 蘇佳賢 中　　華　　民　　國　　114 　年　　1 　　月　　9 　　日 附錄：本案論罪科刑法條全文　　　　　　　　　　　　　　　 中華民國刑法第321條 犯前條第1項、第2項之罪而有下列情形之一者，處6月以上5年以 下有期徒刑，得併科50萬元以下罰金： 一、侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之。 二、毀越門窗、牆垣或其他安全設備而犯之。 三、攜帶兇器而犯之。 四、結夥三人以上而犯之。 五、乘火災、水災或其他災害之際而犯之。 六、在車站、港埠、航空站或其他供水、陸、空公眾運輸之舟、 車、航空機內而犯之。 前項之未遂犯罰之。