詐欺等

臺灣高等法院刑事判決 113年度上訴字第2740號 上 訴 人 即 被 告 陳炳男 上列上訴人即被告因詐欺等案件，不服臺灣桃園地方法院110年 度訴字第132號，中華民國112年11月24日第一審判決（起訴案號 ：臺灣桃園地方檢察署107年度偵字第19317、24005、28628、31 101號，108年度軍偵字第8號，108年度偵字第2423、16709、181 15、19732號，108年度偵緝字第1545號），提起上訴，本院判決 如下： 　　主　文 原判決關於其附表二編號6所示陳炳男犯三人以上共同詐欺取財 罪刑及陳炳男定應執行刑部分，均撤銷。 其他上訴駁回。 　　理　由 壹、原判決關於其附表二編號6所示陳炳男犯三人以上共同詐欺 　　取財（下稱加重詐欺取財）罪刑及定應執行撤銷部分： 一、法院不得就未經起訴之犯罪審判；除刑事訴訟法有特別規定 　　外，未受請求之事項予以判決者，其判決當然違背法令，同 　　法第268條、第379條第12款分別定有明文。 二、稽之本件起訴書犯罪事實欄之記載：「林益民、蔡詠甯、吳 偉倫、陳炳男、鄭博丞、陳鴻凱、林巧玲、陳銀山分別共同(各犯罪行為之共犯、分工，詳如附表一所示)基於意圖為自己不法所有或利益之詐欺取財、詐欺得利，或3人以上共同犯詐欺取財、詐欺得利，及行使偽造準私文書之犯意聯絡……」等語，顯見本件起訴範圍應以上開起訴書附表一之記載內容為準。本件起訴書附表三編號4有關被告陳炳男涉犯加重詐欺及行使偽造準文書罪嫌部分，於「對應犯罪事實」欄雖載明「犯罪事實欄一附表一編號75」等語，然檢視本件起訴書附表一編號75之「盜刷人（共犯）」欄僅載明共犯為「鄭博丞、林益民、蔡詠甯」等3人，並未將被告陳炳男列為此部分犯罪之共犯；而於起訴書附表一編號75「備註（含證明過程）」欄亦載明：「蔡詠甯申請『[email protected]』供林益民使用；本訂單以『呂依蘋』、『[email protected]』、『0000000000』購買，而林益民手機析出『呂依蘋』、『[email protected]』之Google帳號登入資料：林益民手機內析出於107年6月7日以『鄭博誠』、『000000000』、『新北市○○區○○路0號』名義購買家具之截圖；鄭博丞稱在其住所新北市○○區○○路0號為林益民收受家具；0000000000於107年6月7日經臺北市政府警察局大同分局警員在桃園市○○區○○○路0段000號12樓之1蔡詠甯與林益民房間內遭扣案」等語，亦未提及被告陳炳男有參與此部分之犯罪。是依上開起訴書附表一編號75之記載內容，起訴涉犯此部分犯行之被告不包括被告陳炳男，再原判決其附表二編號6部分之對應犯罪事實即為起訴書附表一編號75部分，可見原判決關於其附表二編號6所示被告陳炳男加重詐欺罪刑部分，不在檢察官起訴範圍內甚明。從而原判決其附表二編號6部分，被告陳炳男未經檢察官於本案起訴，乃原判決遽認已於本案起訴，就此部分對被告陳炳男論罪科刑，即屬對未經起訴之犯罪審判，依前揭說明，顯有未受請求之事項予以判決之違背法令。 三、綜上，被告其他上訴部分雖無理由（詳後述），然原判決就 此部分既有上開可議之處，自應由本院將原判決關於其附表二編號6所示陳炳男加重詐欺取財罪刑部分撤銷，其所定應執行刑部分（不得易科罰金部分），亦失所依據，併予撤銷。至原判決關於得易科罰金部分之應執行刑，因有漏未判決之處（詳後述），亦應併予撤銷。 四、本院將原判決關於其附表二編號6所示陳炳男加重詐欺取財 罪刑部分為撤銷後，該附表二編號6就陳炳男部分，本即無訴之存在，自無由本院更為審判可言。倘檢察官認被告涉有此部分罪嫌，應另行起訴，併予敘明。 貳、科刑上訴部分（即原判決其附表二編號1至5、7至31部分） ： 一、本院審判範圍 　　按刑事訴訟法第348條第3項規定，上訴得明示僅就判決之刑 、沒收或保安處分一部為之。查被告陳炳男除就原判決其附表二編號6所示陳炳男罪刑部分提起上訴外，於本院審理時亦明示僅針對第一審判決除其附表二編號6以外之刑度部分上訴（見本院卷第215頁），是本院就被告陳炳男部分，除原判決其附表二編號6所示陳炳男罪刑外，其餘部分僅就第一審判決關於被告陳炳男之科刑之部分是否合法、妥適予以審判。 二、刑之加重、減輕事由之審酌： 　　被告於犯罪後，詐欺犯罪危害防制條例業於113年7月31日經 總統制定公布及修正公布，除第19條、第20條、第22條、第24條、第39條第2項至第5項、第40條第1項第6款規定之施行日期由行政院另定外，其餘條文於113年8月2日生效。說明如下： 　⒈詐欺犯罪危害防制條例第43條增訂特殊加重詐欺取財罪，並 明定：「犯刑法第339條之4之罪，詐欺獲取之財物或財產上利益達新臺幣5百萬元者，處3年以上10年以下有期徒刑，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。因犯罪獲取之財物或財產上利益達新臺幣1億元者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣3億以下罰金。」本案被告所犯刑法第339條之4第1項第2款之三人以上共同詐欺取財罪，詐欺所獲取之財物未逾5百萬元，且被告本案加重詐欺犯行時，上開詐欺犯罪危害防制條例尚未公布施行，自無適用該規定論罪。 　⒉刑法詐欺罪章裡並無自白減刑之相關規定，但新公布之詐欺 犯罪危害防制條例第47條規定：「犯詐欺犯罪，在偵查及歷次審判中均自白，如有犯罪所得，自動繳交其犯罪所得者，減輕其刑；並因而使司法警察機關或檢察官得以扣押全部犯罪所得，或查獲發起、主持、操縱或指揮詐欺犯罪組織之人者，減輕或免除其刑。」查被告在偵查及歷次審判中均自白犯罪（見偵24005卷二第117頁、原審卷三第124、369、535，本院卷第224頁），惟並未自動繳交犯罪所得，自無適用詐欺危害防制條例第47條減輕其刑之餘地。 三、駁回上訴之理由： 　㈠原審就其附表二編號1至5、7至31部分，以被告罪證明確，依 所認定之犯罪事實及罪名以行為人責任為基礎，審酌被告正值青壯，不思以正當途徑獲取財物，竟由共犯以輸入他人信用卡資料方式盜刷詐取財物及利益，損害被害人及告訴人之利益及信用卡交易之安全性，所為實屬不該，再酌以被告犯罪之動機、目的、手段、犯罪所生損害、在本案擔任之角色、分工及涉案程度，且均未與被害人及告訴人達成和解或賠償損失，惟犯後尚知坦承犯行之態度，兼衡被告自陳國中畢業之智識程度、家庭經濟狀況為小康、勉持等一切情狀，分別量處如其附表二編號1至5、7至31「罪名及宣告刑」欄所示之刑，並就得易科罰金之有期徒刑部分均諭知折算標準。經核原審就其附表二編號1至5、7至31所示之刑度，其量刑妥適允當，應予維持。 　㈡被告上訴理由雖以：原判決附表二編號1至5、7至31部分之量 刑過重云云。惟按刑事審判旨在實現刑罰權之分配的正義，故法院對有罪被告之科刑，應符合罪刑相當之原則，使輕重得宜，罰當其罪，以契合社會之法律感情，此所以刑法第57條明定科刑時應審酌一切情狀，尤應注意該條所列10款事項以為科刑輕重之標準，俾使法院就個案之量刑，能斟酌至當。至量刑輕重，係屬事實審法院得依職權自由裁量之事項，苟其量刑已以行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條各款所列情狀，而未逾越法定刑度或有濫用權限情事，即不得任意指為違法（最高法院102年度台上字第3939號刑事判決意旨參照）。原審既於判決理由欄內詳予說明其量刑基礎，且敘明係審酌前揭各項情狀，顯已斟酌刑法第57條各款事由，並基於刑罰目的性之考量、刑事政策之取向以及行為人刑罰感應力之衡量等因素而為刑之量定，且以行為人責任為基礎，未逾越法定刑度，亦無違背公平正義之精神，客觀上不生量刑明顯失出失入之裁量權濫用情形，核屬法院量刑職權之適法行使，難認有何不當而構成應撤銷之事由可言。被告上訴對此部分量刑而為爭執，並無可採。 　㈢關於數罪併罰之案件，如能俟被告所犯數罪全部確定後，於 執行時，始由該案犯罪事實最後判決之法院所對應之檢察署檢察官，聲請該法院裁定之，無庸於每一個案判決時定其應執行刑，則依此所為之定刑，不但能保障被告（受刑人）之聽審權，符合正當法律程序，更可提升刑罰之可預測性，減少不必要之重複裁判，避免違反一事不再理原則情事之發生（最高法院110年度台抗大字第489號裁定意旨參照）。被告所犯如原判決附表二編號1至5、7至31所示之數罪，雖有可合併定執行刑之情況，然被告尚有漏未判決部分尚待原審審理（詳後述），宜待被告所犯數罪全部確定後，再由最後判決確定之對應檢察署檢察官聲請裁定為宜，從而，本案爰不定其應執行刑，併此敘明。 參、原審漏未判決部分： 　　本件起訴書附表三編號4有關被告陳炳男涉犯本案罪嫌部分 ，於「對應犯罪事實」欄雖未載有起訴書附表一編號24所示犯罪等情，然檢視該起訴書附表一編號24之「盜刷人（共犯）」欄已載明共犯為「林益民、陳炳男、林少勛」等3人；而於起訴書附表一編號24「備註（含證明過程）」欄亦載明：「林益民手機析出107年4月12向91APP購物網此筆商品之訂單照片；林少勛將其所申設之0000000000販售予陳炳男，再由陳炳男將該門號提供林益民使用；林采緹將0000000000交付林少勛，林少勛再轉賣陳炳男，陳炳男再提供林益民使用」等語，已明確提及被告陳炳男參與此部分之犯罪。是依上開起訴書附表一編號24之記載內容，被告陳炳男涉犯起訴書附表一編號24之犯罪，業已起訴在案，然檢視原判決其附表二之記載，並無上開起訴書附表一編號24之犯罪事實，是原審對起訴書附表一編號24部分漏未判決，依法仍應由其另為補充判決，始符法制，附此敘明。 據上論斷，應依刑事訴訟法第368條、第369條第1項前段，判決 如主文。 本案經檢察官薛全晉提起公訴，檢察官洪敏超到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　12　　日 　　　　　　　　　刑事第十三庭　審判長法　官　連育群 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　陳思帆 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　劉為丕 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其 未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書 （均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　林鈺翔 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　12　　日 附錄：本案論罪科刑法條全文 中華民國刑法第210條 偽造、變造私文書，足以生損害於公眾或他人者，處5年以下有 期徒刑。 中華民國刑法第216條 行使第210條至第215條之文書者，依偽造、變造文書或登載不實 事項或使登載不實事項之規定處斷。 中華民國刑法第220條 在紙上或物品上之文字、符號、圖畫、照像，依習慣或特約，足 以為表示其用意之證明者，關於本章及本章以外各罪，以文書論 。 錄音、錄影或電磁紀錄，藉機器或電腦之處理所顯示之聲音、影 像或符號，足以為表示其用意之證明者，亦同。 中華民國刑法第339條 意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之 物交付者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科50萬元以下罰 金。 以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。 前2項之未遂犯罰之。 中華民國刑法第339條之4 犯第339條詐欺罪而有下列情形之一者，處1年以上7年以下有期 徒刑，得併科100萬元以下罰金： 一、冒用政府機關或公務員名義犯之。 二、3人以上共同犯之。 三、以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具， 對公眾散布而犯之。 前項之未遂犯罰之。