毒品危害防制條例

臺灣高等法院刑事判決 113年度上訴字第3321號 上 訴 人 即 被 告 翁鈞瑤 選任辯護人 張育嘉律師 李仲唯律師 上列上訴人即被告因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣臺北 地方法院112年度訴字第1100號，中華民國113年4月30日第一審 判決（起訴案號：臺灣臺北地方檢察署112年度偵字第6132號） ，提起上訴，本院判決如下： 　　主　文 上訴駁回。 　　事實及理由 一、上訴得對於判決之一部為之。對於判決之一部上訴者，其有 關係之部分，視為亦已上訴。但有關係之部分為無罪、免訴或不受理者，不在此限。上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之，刑事訴訟法第348條定有明文。原審判決後，上訴人即被告翁鈞瑤不服原判決提起上訴，明示僅就量刑部分提起上訴，此有本院準備程序筆錄、審判筆錄在卷可參（見本院卷第67、180頁），檢察官則未提起上訴，是本院審理範圍僅限於原判決所處之刑，不及於原判決所認定犯罪事實、所犯之罪及沒收等部分，先予敘明。 二、被告上訴理由略以：被告犯後坦承犯行，惡性非重大不赦， 一時失慮致犯重典，已知警惕，原審沒有考量被告係遭毒品上游脅迫方為本案犯行，量刑過重，請求依刑法第59條、第74條之規定減輕其刑，並宣告緩刑云云。 三、本院之判斷　　 (一)被告客觀上已著手實施本案販賣第三級毒品犯行，然因佯為 買家之警員自始即不具購買之真意，事實上不能真正完成買賣而不遂，為未遂犯，依刑法第25條第2項規定，按既遂犯之刑度減輕其刑。 (二)被告於偵查、原審及本院審理中就其販賣第三級毒品未遂犯 行皆自白（見偵卷第19至21、24至26、28至29、139至140頁、原審卷第132、174、220頁、本院卷第68、181頁），爰依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑，並遞減之。 (三)被告於民國112年2月2日2時許為警查獲後，固於同日警詢供 稱其係經由綽號「宣宣」介紹而結識綽號「白白」之毒品上游，並提供「白白」之照片、手機號碼、年紀及每次取貨地址予警方（見偵卷第29至30、113頁），於112年2月20日復向通訊軟體LINE暱稱「Jerry」之承辦警員供出毒品上游姓名為葉思辰、張羿茹及劉任哲，並提出其與警員之對話紀錄為證（見本院卷第29至31頁）。嗣警方依上情移送葉思辰，經檢察官偵查後，以查無積極證據足認葉思辰涉有販賣第三級毒品未遂犯行，而予不起訴處分確定，有臺灣臺北地方檢察署（下稱臺北地檢署）檢察官112年度偵字第10448號不起訴處分書、臺灣高等檢察署113年度上職議字第267號處分書附卷可憑（見原審卷第193至195、207頁）。而原審函詢臺北地檢署，亦經函復並未因被告之供述而查獲毒品來源等情，業據臺北地檢署112年9月14日北檢銘岡112偵6132字第1129091259號函附卷可憑（見原審卷第29頁）。是本案尚難認有因被告供述因而查獲毒品上游之正犯或共犯，自無毒品危害防制條例第17條第1項規定適用。 (四)刑法第59條所規定之酌量減輕其刑，係裁判上之減輕，必以 犯罪之情狀可憫恕，認為宣告法定最低度之刑猶嫌過重者，始有其適用；如別有法定減輕之事由，應先依法定減輕事由減輕其刑後，猶嫌過重時，始得為之；若有2種以上法定減輕事由，仍應先依法定減輕事由遞減其刑後，猶嫌過重時，始得再依刑法第59條規定酌減其刑，有最高法院105年度台上字第952號判決意旨可參。查被告貪圖不法利益而恣意於網路散布販毒訊息，雖自始坦承犯行，且因警察執行網路巡邏查緝而免於毒品流入市面，然觀其於本案販賣第三級毒品咖啡包之緣由、經過，及原取得欲販賣毒品咖啡包數量達11包、本次交易金額為新臺幣4,300元等犯罪情狀，實難認被告犯罪當時，有何特殊之原因與環境，在客觀上亦足以引起一般同情而顯然可憫之情狀，又被告先後適用刑法第25條第2項、毒品危害防制條例第17條第2項規定遞減其刑，法定刑已有相當減輕，並無縱予宣告法定最低刑度或減刑後之最低刑度猶嫌過重之情事，認無適用刑法第59條減輕其刑之餘地。被告上訴請求依刑法第59條規定酌減其刑，顯屬無據。 (五)量刑輕重，屬為裁判之法院得依職權自由裁量之事項，苟其 量刑已以行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條各款所列情狀，在法定刑度內，酌量科刑，無顯然失當或違反公平、比例及罪刑相當原則者，亦無偏執一端，致明顯失出失入情形，即不得指為違法。原判決說明以行為人之責任為基礎，審酌被告正值青壯，不思以正途賺取金錢，竟著手實行販售毒品之行為，若所為既遂，勢必助長購毒者施用毒品之行為，而施毒者若因此染上毒癮，輕則戕害身心，重則因缺錢買毒而引發各式犯罪，對國家、社會、個人之傷害可謂至深且鉅，幸為警及時查獲，方能避免上開不幸情事發生。並參以被告犯後坦承犯行之犯後態度，暨其販賣毒品數量非鉅，及其為高職畢業之教育程度、自述家庭經濟狀況勉持、前於112年1月17日晚間已因販賣含有第三級毒品4-甲基甲基卡西酮及硝甲西泮成分之毒品咖啡包遭查獲，短短2周又為本案犯行，實有特別之惡性，應作為從重量刑事由等一切情狀，量處有期徒刑2年8月，已詳予審酌刑法第57條各款所列情形，客觀上並無明顯濫用裁量權限或輕重失衡之情形，難認原審所處之刑有何被告所指量刑過重之情事。是被告以量刑過重為由提起上訴，為無理由，應予駁回。又本案既認定原判決宣告有期徒刑2年8月並無違誤，而駁回被告之上訴，即與刑法第74條第1項緩刑宣告要件不符，辯護人為被告請求為緩刑之宣告，亦難准許。 (六)再相牽連案件合併與否屬法院裁定權限，應符合法律規範之 目的，尤須審酌訴訟經濟、避免裁判歧異、定應執行刑之必要性及有無損及被告之辯護權等要素。查被告雖同案販賣第三級毒品案件而於本院以113年度上訴字第5825號案件審理中，有本院被告前案紀錄表可憑，惟該案犯罪事實與本案不同，並無因證據共通而具訴訟經濟之利益，若合併審理，顯與訴訟經濟之目的不合，且符合數罪併罰之數罪，關於其定應執行刑，不論於同一訴訟程序之判決為之，或分別訴訟程序而於判決確定，循聲請程序再行裁定，均無礙於被告之利權，尚難據此即認須合併審理，況本案被告業經宣告逾2年有期徒刑，亦無2案合併審理定刑併為緩刑宣告之必要。是辯護人請求合併審理，以併為緩刑之宣告云云，即無必要。 四、依刑事訴訟法第368條，作成本判決。 五、本案經檢察官林鋐鎰提起公訴，檢察官詹美鈴於本院實行公 訴。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　17　　日 　　　　　　　　　刑事第十八庭　審判長法　官　侯廷昌 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　陳柏宇 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　陳海寧 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其 未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書 （均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　徐仁豐 中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　17　　日 附錄本案論罪科刑法條全文 毒品危害防制條例第4條 製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒 刑者，得併科新臺幣三千萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或十年以上有期徒 刑，得併科新臺幣一千五百萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣第三級毒品者，處七年以上有期徒刑，得併科 新臺幣一千萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣第四級毒品者，處五年以上十二年以下有期徒 刑，得併科新臺幣五百萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處一年以上七 年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百五十萬元以下罰金。 前五項之未遂犯罰之。