毒品危害防制條例

臺灣高等法院刑事判決 113年度上訴字第4113號 上 訴 人 即 被 告 張謀恩 選任辯護人 張嘉玲律師（法扶律師） 上列上訴人即被告因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣士林 地方法院112年度訴字第525號，中華民國113年5月16日第一審判 決（起訴案號：臺灣士林地方檢察署112年度偵字第8371、11923 、11924號），提起上訴，本院判決如下： 主 文 上訴駁回。 理 由 壹、審理範圍 依刑事訴訟法第348條第3項規定，上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之。本件被告表明僅就原審量刑部分提起上訴（本院卷第82、98頁），檢察官並未上訴，本院審理範圍僅限於原判決對被告所處之刑，不及於原判決所認定犯罪事實、所犯法條（罪名）、沒收等部分。 貳、實體部分（刑之部分） 一、毒品危害防制條例第9條第3項之加重事由 　　按犯前五條之罪而混合二種以上之毒品者，適用其中最高級 別毒品之法定刑，並加重其刑至二分之一，毒品危害防制條例第9條第3項定有明文。被告於原審事實一㈢部分所持有之綠色粉末1包（即原審附表編號3），經檢驗含有第二級毒品甲基安非他命、第三級毒品硝甲西泮成分，有內政部警政署刑事警察局112年9月23日刑理字第1126030420號鑑定書（偵8371卷第291-294頁）可佐，是被告所犯販賣第二級毒品而混合二種以上之毒品未遂罪，應依上開規定，適用最高級別即販賣第二級毒品之法定本刑，並加重至二分之一（無期徒刑部分依法不得加重）。 二、未遂犯部分： 　　被告就原審事實一㈢部分，已著手於販賣第二級毒品而混合 二種以上之毒品、第三級毒品之實行，惟不及賣出即為警查獲，為未遂犯，其所生損害較既遂犯為輕，爰依刑法第25條第2項減輕其刑。 三、偵審自白部分： 　　按犯毒品危害防制條例第4條至第8條之罪於偵查及歷次審判 中均自白者，減輕其刑，毒品危害防制條例第17條第2項定有明文。被告就本案2次販賣第三級毒品、1次販賣第二級毒品而混合二種以上之毒品未遂犯行，於偵查、原審及本院審理時均自白（偵8371卷第215-221頁，原審聲羈卷第24頁，原審卷第153頁，本院卷第105頁），均應依毒品危害防制條例第17條第2項之規定，減輕其刑。 四、刑法第59條適用部分：　　 （一）按鑑於限制人身自由之刑罰，嚴重限制人民之基本權利， 係屬不得已之最後手段。立法機關如為保護特定重要法益，雖得以刑罰規範限制人民身體之自由，惟刑罰對人身自由之限制與所欲維護之法益，須合乎比例原則。不唯立法上，法定刑之高低應與行為人所生之危害、行為人責任之輕重相符；在刑事審判上既在實現刑罰權之分配正義，自亦應罪刑相當，罰當其罪。由於毒品之施用具有成癮性、傳染性及群眾性，其流毒深遠難以去除，進而影響社會秩序，故販賣毒品之行為，嚴重危害國民健康及社會秩序，為防制毒品危害，毒品危害防制條例第4條對販賣毒品之犯罪規定重度刑罰，依所販賣毒品之級別分定不同之法定刑。然而同為販賣毒品者，其犯罪情節差異甚大，所涵蓋之態樣甚廣，就毒品之銷售過程以觀，前端為跨國性、組織犯罪集團從事大宗走私、販賣之型態；其次為有組織性之地區中盤、小盤；末端則為直接販售吸毒者，亦有銷售數量、價值與次數之差異，甚至為吸毒者彼此間互通有無，或僅為毒販遞交毒品者。同屬販賣行為光譜兩端間之犯罪情節、所生危害與不法程度樣貌多種，輕重程度有明顯級距之別，所造成危害社會之程度自屬有異。毒品危害防制條例第4條第3項所定販賣第三級毒品者之處罰，最低法定刑為7年，不可謂不重，倘依被告情狀處以相當之有期徒刑，即足以懲儆，並可達防衛社會之目的者，自非不可依客觀之犯行與主觀之惡性二者加以考量其情狀，是否有可憫恕之處，適用刑法第59條規定酌減其刑，期使個案裁判之量刑，能斟酌至當，符合比例原則。 （二）販賣第三級毒品部分，均依刑法第59條酌減其刑　　 　　　原審事實一㈠、㈡部分，被告固為2次販賣第三級毒品愷他 命之行為，然販賣對象僅有1人，每次販賣毒品之數量不多（僅1公克、2公克）、金額非高（所得各為新臺幣1,700元、3,400元），顯係小額零星販售，相較於大盤、中盤毒販備置大量毒品欲廣為散播牟取暴利者，其危害性顯屬有別，且其所犯毒品危害防制條例第4條第3項之販賣第三級毒品罪，依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑後，宣告刑之下限為有期徒刑3年6月，仍有情輕法重，顯可憫恕之情狀，爰依前開說明，分別依刑法第59條規定酌減其刑，並依法遞減其刑。 （三）販賣第二級毒品而混合二種以上之毒品未遂部分，不依刑 法第59條酌減其刑 　　　原審事實一㈢部分，被告伺機販售之毒品合計多達185包， 助長毒品氾濫，危害他人身心健康、影響社會治安，犯罪情節並非輕微，且其所犯販賣第二級毒品而混合二種以上之毒品未遂罪，依毒品危害防制條例第9條第3項規定加重其刑，再依刑法第25條第2項、毒品危害防制條例第17條第2項規定遞減輕其刑後，在客觀上難認有何足以引起一般同情、猶嫌過重情形，是本院綜合各情，認被告所犯上開犯行並無情輕法重之情形，爰不依刑法第59條之規定酌減其刑。 五、綜上，原審事實一㈠、㈡部分，有毒品危害防制條例第17條第 2項、刑法第59條減輕其刑事由，均分別依前開規定減輕其刑，再依法遞減之；原審事實一㈢部分，有毒品危害防制條例第9條第3項加重其刑事由，以及毒品危害防制條例第17條第2項、刑法第25條第2項減刑其刑事由，應依法先加後遞減之。 參、駁回上訴理由 一、原審以被告犯罪事證明確，並審酌被告無視國家防制毒品危 害之禁令，恣意販賣第二、三級毒品，不僅危害他人身心健康，更助長毒品泛濫，被告明知販賣第三級毒品足以殘害人之身體健康，仍為牟取不法利益而販賣予他人施用，危害社會治安及國民健康甚深，兼衡其販賣第二、三級毒品之數量、價格，暨其自陳之家庭生活、經濟狀況及智識程度等一切情狀，就被告所犯3罪，分別量處有期徒刑1年10月（共2罪）、2年8月，並定應執行有期徒刑3年6月，經核原審之量刑與定刑均未逾越法定刑度，亦無偏執一端致明顯失出或失入之違法或失當，核屬事實審法院量刑職權之適法行使，難認有何量刑瑕疵，應予維持。 二、被告提起上訴主張其坦承全部犯行，就2次販賣第三級毒品 部分，希望可以依偵審自白及刑法第59條遞減到最輕刑度，就販賣第二級毒品而混合二種以上之毒品未遂部分，原審僅依偵審自白及未遂犯減刑，請求再依刑法第59條遞減其刑。辯護人則以：被告於警詢、偵查及原審中均認罪，且其涉犯本案時年紀尚輕、家中經濟困難，當時誤交損友、一時失慮誤觸法網，考量被告犯後態度良好，警詢時積極配合檢調調查，請求依偵審自白及刑法第59條規定，對被告量處最輕刑度，給予被告改過自信、早日回歸社會之機會。惟查： （一）按刑事審判旨在實現刑罰權之分配正義，故法院對有罪被 告之科刑，應符合罪刑相當之原則，使輕重得宜，罰當其罪，以契合社會之法律感情，此所以刑法第57條明定科刑時應審酌一切情狀，尤應注意該條所列10款事項以為科刑輕重之標準，俾使法院就個案之量刑，能斟酌至當。而量刑輕重係屬事實審法院得依職權自由裁量之事項，苟已斟酌刑法第57條各款所列情狀而未逾越法定刑度，不得遽指為違法（最高法院72年台上字第6696號判例意旨參照）。 （二）原判決就被告所為已綜合審酌各項量刑因子予以量定，並 審酌被告貪圖一己私利，無視於國家杜絕毒品犯罪之刑罰禁令，助長毒品氾濫，所為危害社會秩序，惟念及被告坦承犯行之犯後態度，以及本件販售毒品數量與對價，暨其智識程度、家庭經濟生活狀況等情，原審量刑既已詳予斟酌刑法第57條各款所列情形，並具體說明理由，核無逾越法定刑度、濫用自由裁量權限之違法或不當情事。又本件被告①販賣第三級毒品犯行，依毒品危害防制條例第17條第2項偵審自白、刑法第59條規定遞減輕其刑後之法定最輕本刑為有期徒刑1年9月；②販賣第二級毒品而混合二種以上之毒品未遂犯行，先依毒品危害防制條例第9條第3項規定加重其刑，再依刑法第25條第2項、毒品危害防制條例第17條第2項偵審自白規定遞減輕其刑後之法定最輕本刑為有期徒刑2年7月，原審對被告所犯販賣第三級毒品罪、販賣第二級毒品而混合二種以上之毒品未遂罪，各處有期徒刑1年10月（共2罪）、2年8月，並於定應執行刑時大幅酌減（僅定應執行有期徒刑3年6月），原審就被告所犯各罪量處之刑度均僅較法定最輕本刑（即1年9月、2年7月）略增1月之刑度，定應執行刑對被告而言亦屬優惠，難認有何過重之情，而其所犯販賣第二級毒品而混合二種以上之毒品未遂罪並無刑法第59條規定之適用，業經本院詳述如前。從而，被告提起上訴指摘原審量刑過重，為無理由，應予駁回。 據上論斷，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。 本案經檢察官吳協展到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　　8 　　日 刑事第二十五庭審判長法 官 邱滋杉 法 官 呂寧莉 法 官 邱瓊瑩 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其 未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書 （均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 書記官 桑子樑 中　　華　　民　　國　　113 　年　　10　　月　　8 　　日 附錄：本案論罪科刑法條全文 毒品危害防制條例第9條 成年人對未成年人販賣毒品或犯前三條之罪者，依各該條項規定 加重其刑至二分之一。 明知為懷胎婦女而對之販賣毒品或犯前三條之罪者，亦同。 犯前五條之罪而混合二種以上之毒品者，適用其中最高級別毒品 之法定刑，並加重其刑至二分之一。 毒品危害防制條例第4條 製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒 刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒 刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科 新臺幣1千萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑 ，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年 以下有期徒刑，得併科新臺幣1百50萬元以下罰金。 前五項之未遂犯罰之。