毒品危害防制條例

臺灣高等法院刑事判決 113年度上訴字第4221號 上 訴 人 即 被 告 余肇元 選任辯護人 涂予彣律師(法扶律師) 上列上訴人即被告因毒品危害防制條例案件，不服臺灣士林地方 法院113年度訴字第42號，中華民國113年6月13日第一審判決（ 起訴案號：臺灣士林地方檢察署112年度偵字第26018號），提起 上訴，本院判決如下： 　　主　文 上訴駁回。 　　理　由 一、本院審理範圍： 　　按上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之，刑 事訴訟法第348條第3項定有明文。原審判決後，經上訴人即被告余肇元提起上訴，且於本院審理時明示僅就原審量刑上訴之旨（本院卷第100至101、132至133頁），依前述說明，本院審理範圍係以原判決認定之犯罪事實為基礎，審查原審判決之量刑及裁量審酌事項是否妥適，至於未表明上訴之原判決關於犯罪事實、罪名、沒收部分，非本院審判範圍。 二、被告及其辯護人以被告已坦承犯行，且前案犯行為施用毒品 ，與本案是販賣毒品未遂罪質不同，本件不構成累犯。又被告並非公開販賣第三級毒品，其數量僅5包，且屬未遂犯行，應有刑法第59條之規定適用，請給予減輕其刑等語。 三、維持原判決及駁回上訴之理由： 　㈠被告前①於民國110年間，因施用毒品案件，經臺灣臺北地方 法院（下稱臺北地院）以110年度審簡字第843號判決判處有期徒刑2月確定；②於110年間，又因施用毒品案件，經臺北地院以110年度審簡字第946號判決判處有期徒刑2月確定；③於110年間，復因施用毒品案件，經臺北地院以110年度審簡字第2449號判決各判處有期徒刑4月、4月確定，上開①②③罪刑，嗣經臺北地院以111年度聲字第310號裁定應執行有期徒刑7月確定；④於111年間，繼因施用毒品案件，經臺灣新北地方法院以111年度簡字第878號判決判處有期徒刑3月確定；⑤於111年間，則因施用毒品案件，經臺北地院以111年度簡字第822號判決判處有期徒刑3月確定，上開④⑤罪刑，嗣經臺北地院以111年度聲字第1432號裁定應執行有期徒刑4月確定，上開應執行之刑接續執行，於111年11月30日縮短刑期執行完畢等情，有本院被告前案紀錄表在卷可稽，是被告受有期徒刑之執行完畢，5年以內故意再犯本案有期徒刑以上之各罪，為累犯。本院審酌被告所犯本案與前案之犯罪原因均與毒品有關，且被告前案係犯施用毒品案件，而本案則為販賣毒品案件，足見被告對毒品犯行具有特別惡性及刑罰反應力薄弱之情，且被告於執行完畢後卻仍未見警惕，而再犯本案犯行等情狀，認如加重其法定最低度刑，尚不至於使「行為人所受的刑罰」超過「其所應負擔罪責」，是原審依司法院釋字第775號解釋意旨及刑法第47條第1項之規定加重其刑，並無不合。被告上訴主張不應累犯規定加重其刑，並無理由。 　㈡被告無適用刑法第59條之規定： 　　按犯罪之情狀顯可憫恕，認科以最低度刑仍嫌過重者，得酌 量減輕其刑。刑法第59條定有明文。此酌量減輕其刑，必須犯罪另有特殊之原因與環境，在客觀上足以引起一般同情，縱宣告法定最低度刑，猶嫌過重者，始有其適用。此所謂法定最低度刑，固包括法定最低本刑，惟遇有其他法定減輕之事由者，則應係指適用其他法定減輕事由減輕其刑後之最低度刑而言。查被告明知毒品向為政府嚴查，竟無視於此，仍為本案犯行，且扣案之毒品咖啡包5包（其中3包驗餘淨重共1.8459公克、2包驗餘淨重共3.9297公克，驗餘淨重共5.7756公克），均檢出含有第三級毒品4-甲基甲基卡西酮，若流入市面，危害非輕，且被告於自始否認犯行，迄至本院始坦承犯行，犯罪情狀並無任何顯可憫恕之處，在客觀上不足以引起一般人之同情，且其本件販賣毒品犯行部分，經依刑法第47條第1項之規定加重其刑後，並無宣告法定最低度刑期猶嫌過重之情形，自無刑法第59條規定酌減其刑之適用。被告主張應依刑法第59條酌減其刑，並無理由。 　㈢按量刑之輕重，係屬為裁判之法院得依職權裁量之事項，苟 其量刑已以行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條所列一切情狀，在法定刑度內，酌量科刑，如無偏執一端，致明顯輕重失衡情形，不得遽指為不當或違法。又刑罰之量定屬法院自由裁量之職權行使，但仍應審酌刑法第57條所列各款事由及一切情狀，為酌量輕重之標準，並非漫無限制，在同一犯罪事實與情節，如別無其他加重或減輕之原因，下級法院量定之刑，亦無過重或失輕之不當情形，則上級法院對於下級法院之職權行使，原則上應予尊重。 　㈣原判決就被告上開犯行之量刑，已說明被告本案犯行應依司 法院釋字第775號解釋意旨及刑法第47條第1項規定加重其刑，以及依刑法第25條第2項，減輕其刑，且並無適用刑法第59條之規定，並審酌被告明知毒品對人體健康危害至鉅，一經染毒，極易成癮，影響深遠，如任其氾濫、擴散，對於國民身心健康、他人家庭及社會秩序之危害非淺，政府因而嚴令禁絕毒品之流通，竟無視政府查緝毒品之決心，非法販賣第三級毒品未遂，所為應予非難，併審酌本案事發後未見被告真心悔悟，犯後態度難謂良好，本案販賣毒品之數量尚屬非鉅，獲利有限，其情節顯較一般獲取暴利之上游毒販輕微，復考量被告販賣毒品對於社會所生潛在危害之程度，兼衡被告自述之家庭生活及經濟狀況，暨其前科素行、犯罪動機、目的、手段等一切情狀，就所犯之罪於處斷刑之範圍內量處有期徒刑4年2月。核其所為之論斷，客觀上並無明顯濫權或失之過重之情形，又販賣第三級毒品法定刑為7年以上有期徒刑，被告同有累犯加重事由，及未遂犯之減輕事由，且販賣之毒品咖啡包5包（驗餘淨重共5.7756公克）數量非少，被告於原審又否認犯行，原審量刑有期徒刑4年2月，已屬較低之刑，並無被告所指恣意過重情事，雖原審就被告前述刑之加重、減輕事由，未說明先加後減之旨。但所定宣告刑，係在處斷刑之範圍內，此部分理由瑕疵與刑之裁量無影響，仍可維持。至被告雖於本院改為自白犯罪，但係在原審為論斷後，見事證已明而為，難認出於真誠悔改，不能作為更有利之量刑因子，與量刑結果並無影響。被告仍執前詞提起上訴，指摘原審刑之裁量不當，為無理由，應予駁回。 據上論斷，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。 本案經檢察官楊唯宏提起公訴，檢察官陳玉華到庭執行職務。　 中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　13　　日 　　　　　　　　　刑事第十二庭　審判長法　官　許泰誠 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　魏俊明 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　鍾雅蘭 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其 未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書 （均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　許芸蓁 中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　13　　日