竊盜等

臺灣高等法院刑事判決 113年度上訴字第4406號 上 訴 人 即 被 告 徐宋林 選任辯護人 吳振東律師 上列上訴人即被告因竊盜等案件，不服臺灣宜蘭地方法院113年 度訴字第134號，中華民國113年6月13日第一審判決（起訴案號 ：臺灣宜蘭地方檢察署113年度偵字第426號），提起上訴，本院 裁定進行簡式審判程序，判決如下： 　　主　文 原判決關於沒收部分撤銷。 其他上訴駁回。 徐宋林緩刑貳年。 　　理　由 一、審理範圍 　　上訴人即被告徐宋林（下稱被告）不服原判決提起上訴，於 本院民國113年12月12日審理時表示僅就量刑、沒收上訴，對原審所認定犯罪事實、罪名部分不爭執，不在上訴範圍內等語（見本院卷第153頁），已明示其上訴範圍。依刑事訴訟法第348條第3項規定，本院審理範圍僅限於原判決之刑及沒收部分，而不及於其他部分，合先敘明。 二、上訴駁回（即量刑）部分 (一)刑之量定，屬法院得依職權自由裁量之事項，苟其量刑已以 行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條各款所列情狀，在法定刑度內，酌量科刑，無顯然失當或違反公平、比例及罪刑相當原則，亦無偏執一端，致明顯失出失入情形，即不得任意指為違法或不當。 (二)本院審酌被告於其宜蘭縣壯圍鄉工地（正確地址詳卷）工程 因施工不慎而將自來水管線裝設水表之水管扯落斷裂後，為圖施工便利，竟自112年11月2日起，未經自來水事業許可，擅自在自來水事業供水管線上取水使用，影響自來水事業供水管理及人民使用水資源之公平性，並使自來水事業因此受有財產上損失；考量被告於本院審理時已坦認犯行，且與告訴人台灣自來水股份有限公司第八區管理處（下稱告訴人）以新臺幣（下同）5萬元達成和解，並已履行完畢，有和解筆錄及臺灣土地銀行單筆即時轉帳證明影本等可考（見本院卷第161至162、163、167頁），犯後態度尚可；酌以被告前無犯罪紀錄，有本院被告前案紀錄表可稽，素行尚佳，兼衡其為本案犯行之犯罪動機、目的、手段，於本院自陳大學畢業之智識程度，為裝修公司老闆，從事裝修工作迄今已13年，月收入約7、8萬元，與配偶一起撫養父母及2位未成年小孩之生活狀況（見本院卷第93頁），並參檢察官、被告、辯護人及告訴代理人於本院所陳科刑意見（見本院卷第158頁）等一切情狀，認原審雖未及審酌被告坦認犯行及與告訴人達成和解等情狀，惟原審量處被告拘役20日，並諭知如易科罰金，以1,000元折算1日之易科罰金折算標準，合於罪責相當原則，無濫用裁量權之情形，量刑要屬妥適。被告上訴請求從輕量刑，難認有理由，此部分上訴應予駁回。 (三)緩刑宣告　　 　　被告前未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，有本院被 告前案紀錄表可按，其為本案犯行固不足取，然本院酌以被告為一時失慮，偶罹刑典之偶發犯罪者，犯後坦認犯行，知所悔悟，復已與告訴人達成和解，並給付款項完畢，和解筆錄載明告訴人願意原諒被告，若被告履行，請法院給被告緩刑機會（見本院卷第161頁），足徵被告業已取得告訴人之諒解，本院就上情通盤考量後，認被告經本案偵、審程序及科刑教訓，當知警惕，應無再犯之虞，此刑罰宣告應足以策其自新，所宣告之刑以暫不執行為適當，爰依刑法第74條第1項第1款規定，併予宣告緩刑2年，以啟自新。 三、撤銷（即沒收）部分 (一)「犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之。」「前2項之沒 收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。」「犯罪所得已實際合法發還被害人者，不予宣告沒收或追徵。」刑法第38條之1第1項前段、第3項、第5項分別定有明文。又如犯罪所得已實際合法發還被害人，或被害人已因犯罪行為人和解賠償而完全填補其損害者，自不得再對犯罪行為人之犯罪所得宣告沒收，以免犯罪行為人遭受雙重剝奪。 (二)被告自112年11月2日起至同年月14日被查獲時止，其竊水使 用之日數為13日，依證人陳品妡於偵訊之證述（見偵字卷第9頁正反面）及卷附追償水費核計單（見偵字卷第11頁）計算，30日用水量為973度，每日用水量約為32.43度（計算式：973度÷30日=32.43度，四捨五入後採計小數點以下2位），以每度18.1125元計算，13日之用水費為7,636元（計算式：18.1125元×32.43×13日=7,636元，元以下四捨五入），此為被告於本案所竊水之財物價值。此部分本應依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定宣告沒收、追徵，惟考量被告業與告訴人以5萬元達成和解，並履行完畢，爰依刑法第38條之1第5項規定，不予沒收。 (三)原審誤認被告於本案之犯罪所得為587元，已屬違誤，復未 及審酌上情而諭知沒收、追徵，亦有未洽。被告上訴請求不予沒收，為有理由，原判決關於沒收部分無可維持，應由本院撤銷之。 四、依刑事訴訟法第368條、第369條第1項前段、第364條、第27 3條之1第1項、第299條第1項前段，作成本判決。 五、本案經檢察官張學翰提起公訴，檢察官詹美鈴於本院實行公 訴。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　31　　日 　　　　　　　　　刑事第十八庭　審判長法　官　侯廷昌 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　陳海寧 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　黃紹紘 以上正本證明與原本無異。 不得上訴。 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　李政庭 中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　31　　日 附錄本案論罪科刑法條全文 中華民國刑法第320條 意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜 罪，處5年以下有期徒刑、拘役或50萬元以下罰金。 意圖為自己或第三人不法之利益，而竊佔他人之不動產者，依前 項之規定處斷。 前二項之未遂犯罰之。