毒品危害防制條例

臺灣高等法院刑事判決 113年度上訴字第4680號 上 訴 人 即 被 告 張育嘉 選任辯護人 嚴天琮律師 上列上訴人即被告因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣臺北 地方法院113年度訴字第178號，中華民國113年6月27日第一審判 決（起訴案號：臺灣臺北地方檢察署112年度偵字第32640號）， 提起上訴，本院判決如下： 　　主　文 原判決關於刑之部分撤銷。 前項撤銷部分，張育嘉處有期徒刑壹年拾月。緩刑伍年，緩刑期 間付保護管束，並應於緩刑期間內，向檢察官指定之政府機關、 政府機構、行政法人、社區或其他符合公益目的之機構或團體， 提供貳佰肆拾小時之義務勞務，及參加法治教育貳場次。 　　事實及理由 一、上訴人即被告張育嘉（下稱被告）於刑事上訴理由狀係就量 刑審酌事項予以爭執，復於本院審理時明示僅就原判決之量刑提起上訴（見本院卷第21頁至第23頁、第84頁），故依刑事訴訟法第348條第1項、第3項之規定，本院僅就原判決關於被告之量刑部分進行審理。 二、被告上訴意旨略以：被告坦承犯行，請考量被告沒有前科， 當時係因家中經濟負擔沉重才受託販賣第三級毒品，犯後已深知悔悟，目前有穩定之工作，為家中重要經濟支柱，且須照顧罹癌之父親、母親、妻子及年幼兒子，給予緩刑之宣告等語。 三、經查： 　㈠原判決基於其犯罪事實之認定，論被告所為，係犯毒品危害 防制條例第4條第6項、第3項販賣第三級毒品未遂罪。本院依上開原判決犯罪事實之認定及法律適用，而對被告之量刑為審理，先予敘明。 　㈡刑之減輕部分： 　⒈被告已著手實施販賣第三級毒品之犯行，然因客觀上未生販 賣之結果，為未遂犯，爰依刑法第25條第2項之規定，減輕其刑。 　⒉按犯第4條至第8條之罪於偵查及歷次審判中均自白者，減輕 其刑，毒品危害防制條例第17條第2項定有明文。被告已於警詢、原審及本院審理時自白販賣第三級毒品未遂之犯行（見臺灣臺北地方檢察署〈下稱臺北地檢署〉112年度偵字第32640號卷第14頁至第17頁、臺灣臺北地方法院113年度訴字第178號卷〈下稱訴字卷〉第98頁、本院卷第84頁），故依毒品危害防制條例第17條第2項之規定減輕其刑，並依法遞減之。 　⒊按毒品危害防制條例第17條第1項所謂「供出毒品來源，因而 查獲其他正犯或共犯者，減輕或免除其刑。」係指具體提供毒品來源之資訊，使具有調查或偵查犯罪職權之公務員知悉而對之發動調查或偵查，並據以破獲者而言。而其中所謂「查獲」，除指查獲該其他正犯或共犯外，並兼及被告所指其毒品來源之事而言。而所謂查獲其人、其犯行，著重在其犯行之查獲，雖不以達有罪認定之已無合理懷疑存在之程度為必要，必也已臻至起訴門檻之證據明確，且有充分之說服力，方得獲邀上開減免其刑之寬典（最高法院112年度台上字第80號判決意旨參照）。被告為警查獲後，於警詢時供出毒品來源為陳亮錡，陳亮錡因而為警查獲移送臺北地檢署偵查，固有該署民國113年4月29日北檢銘盈112偵35772字第1139040882號函可稽（見訴字卷第77頁），惟臺北地檢署檢察官就陳亮錡共同涉犯毒品危害防制條例第4條第6項、第3項販賣第三級毒品未遂罪嫌部分，業於113年8月13日以112年度偵字第35772號為不起訴處分，另有該不起訴處分書可憑（見本院卷第93頁至第95頁），自難認有因被告之供述查獲其他正犯或共犯，即無從依毒品危害防制條例第17條第1項之規定減輕或免除其刑。 　㈢撤銷改判之理由： 　⒈原審以被告罪證明確，予以論罪科刑，固非無見，惟被告並 不適用毒品危害防制條例第17條第1項減輕或免除其刑之規定如前述，原審未及審酌檢察官已就陳亮錡部分為不起訴處分，依毒品危害防制條例第17條第1項規定予以遞減其刑，即有未洽，自應由本院將原判決刑之部分予以撤銷改判。 　⒉爰以行為人之責任為基礎，審酌被告於行為時為年約23歲之 成年人，正值青壯，卻不思循正途牟取財物，明知第三級毒品4-甲基甲基卡西酮、甲基-N,N-二甲基卡西酮危害人民身體健康甚鉅，影響社會治安非淺，仍為貪圖私利，逕自著手為本件販賣第三級毒品犯行，幸為員警發現，喬裝買家查獲，毒品方未流入市面，所為自屬非是，惟念其始終坦認犯行之犯後態度，兼衡其素行、犯罪動機、目的、手段、情節、所生危害，暨其自陳之智識程度及家庭經濟生活狀況（見本院卷第89頁）等一切情狀，就其所為犯行量處如主文第2項所示之刑，以示懲儆。又本院所量處之前開刑度雖較原判決為重，然此係因原判決誤依毒品危害防制條例第17條第1項規定予以遞減其刑之適用法條不當而撤銷，依刑事訴訟法第370條第1項但書規定，即不受同條項前段所定不利益變更禁止原則之拘束，併予敘明。 　⒊被告前未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，有本院被 告前案紀錄表可參（見本院卷第35頁），考量其犯後始終坦承犯行，兼衡本案犯罪情節、手段等節，堪認被告經此刑之宣告後，應能知所警惕而無再犯之虞，本院認其所受刑之宣告以暫不執行為適當，爰依刑法第74條第1項第1款之規定，併宣告緩刑5年，以啟自新。又為督促其記取教訓，明瞭所為非是，爰依刑法第74條第2項第5款、第8款之規定，命其於緩刑期間內向檢察官指定之政府機關、政府機構、行政法人、社區或其他符合公益目的之機構或團體，提供240小時之義務勞務，及參加法治教育2場次。且因被告應執行刑法第74條第2項第5款所定之義務勞務及本院對其為刑法74條第2項第8款之預防再犯命令，依刑法第93條第1項第2款之規定，爰併為緩刑期間付保護管束之諭知。倘被告未遵期履行前開負擔且情節重大，足認原宣告之緩刑難收其預期效果，而有執行刑罰之必要者，自得由檢察官依刑法第75條之1第1項第4款之規定，向管轄之地方法院聲請撤銷其緩刑宣告，附此敘明。 據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299 條第1項前段，判決如主文。 本案經檢察官廖維中提起公訴，檢察官劉成焜到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　　26　　日 　　　　　　　　　刑事第四庭　審判長法　　官 林柏泓 　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　　官 錢衍蓁 　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　　官 羅郁婷 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其 未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書 （均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　蔡易霖 中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　　27　　日 附錄：本案論罪科刑法條全文 毒品危害防制條例第4條 製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒 刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒 刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科 新臺幣1千萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑 ，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。 製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年 以下有期徒刑，得併科新臺幣1百50萬元以下罰金。 前五項之未遂犯罰之。