兒童及少年性剝削防制條例

臺灣高等法院刑事判決 113年度上訴字第5026號 上　訴　人　臺灣臺北地方檢察署檢察官 被　　　告　李岳暘　 選任辯護人　馬廷瑜律師 上列上訴人因被告違反兒童及少年性剝削防制條例案件，不服臺 灣臺北地方法院112年度訴字第1600號中華民國113年5月8日第一 審判決（起訴案號：臺灣臺北地方檢察署112年度偵字第43405號 ），提起上訴，本院判決如下： 主 文 上訴駁回。 事實及理由 一、本案審理範圍 (一)按上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之，刑 事訴訟法第348條第3項定有明文，且依其立法理由略以「為尊重當事人設定攻防之範圍，並減輕上訴審審理之負擔，容許上訴權人僅針對刑、沒收或保安處分一部提起上訴，其未表明上訴之認定犯罪事實部分，則不在第二審之審判範圍。如為數罪併罰之案件，亦得僅針對各罪之刑、沒收、保安處分或對併罰所定之應執行刑、沒收、保安處分，提起上訴，其效力不及於原審所認定之各犯罪事實，此部分犯罪事實不在上訴審審查範圍」觀之，科刑事項(包括緩刑宣告與否、緩刑附加條件事項、易刑處分或數罪併罰定應執行刑)、沒收及保安處分已可不隨同其犯罪事實而單獨成為上訴之標的，且上訴人明示僅就科刑事項上訴時，第二審法院即不再就原審法院所認定之犯罪事實為審查，而應以原審法院所認定之犯罪事實，作為論認原審科刑妥適與否的判斷基礎。 (二)本件檢察官上訴意旨略以：被告始終未曾向告訴人A女親自 道歉並為賠償之表示，且告訴人因本案嚴重影響其身心健全，造成心理受傷甚鉅，其父母亦飽受心理煎熬，所生危害非輕，是原審之量刑及宣告緩刑，顯有違量刑標準及罪刑相當，本件僅就量刑部分上訴等語(參見本院卷第19-20頁、第60頁、第115頁)；被告就原審判決諭知其有罪部分則未提起上訴，足認檢察官已明示對原審判決有罪部分之科刑事項提起上訴，則依前揭規定，本院僅就原審判決有罪之科刑事項妥適與否進行審查，至於原審判決所認定之犯罪事實、所犯罪名部分，均非本院審理範圍，而僅作為審查量刑宣告是否妥適之依據，原審判決有關沒收之部分亦同，核先敘明。 二、原審判決所認定之犯罪事實、所犯罪名 (一)李岳暘於民國112年10月15日某時許，透過交友軟體「探探 」與代號AW000-A112579號之未成年人（95年11月生，真實姓名詳卷，下稱A女）結識，雙方並互相加為通訊軟體LINE好友，嗣用LINE續為聯繫，詎李岳暘明知A女為16歲以上未滿18歲之少年，竟基於引誘少年自行拍攝性影像之犯意，於同日晚間10時58分許，透過LINE傳送訊息予A女，要求A女自行拍攝裸露胸部照片後傳送之，經A女應允並於同日晚間11時19分許在臺北市○○區住處（完整地址詳卷）廁所內，持行動電話拍攝其裸露胸部之照片1張（下稱本案照片）後傳送給李岳暘，嗣因A女之母察覺有異而與A女報警處理，始查悉上情。 (二)核被告所為，係犯兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項 之引誘少年自行拍攝性影像罪。 三、刑之減輕事由 (一)按犯罪之情狀顯可憫恕，認科以最低度刑仍嫌過重者，得酌 量減輕其刑，刑法第59條定有明文。考其立法意旨，科刑時原即應依同法第57條規定審酌一切情狀，尤應注意該條各款所列事項，以為量刑標準，刑法第59條所謂「犯罪之情狀顯可憫恕」，自係指裁判者審酌第57條各款所列事項以及其他一切與犯罪有關之情狀之結果，認其犯罪足堪憫恕者而言，即必於審酌一切之犯罪情狀，在客觀上顯然足以引起一般同情，認為縱予宣告法定最低刑度猶嫌過重者，始有其適用（最高法院38年台上字第16號、45年台上字第1165號、51年台上字第899號判例意旨參照）。 (二)經查：被告於本案所為引誘少年自行拍攝性影像罪，其法定 本刑為3年以上10年以下有期徒刑，得併科300萬以下罰金，刑度甚重，且被告先前並未受任何罪刑之宣告，素行非差，於案發時年僅21歲，尚在大學就讀中(參見他卷一第105頁警詢筆錄、原審卷第137頁之戶役政資訊網查詢-個人戶籍資料)，足見其年輕氣盛，涉世未深，對於男女關係之正常分際，並未有合乎社會規範之理解，且依其於案發時與告訴人A女間之LINE對話內容，告訴人不止一次以「老公」、「寶寶」等親暱口吻稱呼被告(參見他卷一第47頁、第59頁、第61頁)，並向被告表示：「愛你 晚安」(參見他卷一第51頁、第53頁)，並參酌告訴人A女於警詢時亦自承其與被告之間有「曖昧關係」等語(參見他卷一第119頁)，由是可見，被告當時與告訴人A女之關係，已然超越一般男女間單純友誼，則被告係在此情狀下，乃向告訴人A女進一步要求稱：「什麼時候能看」、「那我看看脫下來的」、「我等你喔」、「想看餒餒」等語(參見他卷一第45-47頁)，進而引誘告訴人A女自行拍攝本案照片，應堪予認定；又觀諸被告於案發時所傳送用以引誘告訴人A女拍攝裸露照片之訊息並不多，告訴人起初亦未有任何反對之意思，被告引誘告訴人A女自行拍攝裸露胸部之照片僅止於1張，之後亦未有一再引誘A女自行拍攝裸露其他身體隱私部位照片之情形(以上參見他一卷第47-58頁)，其犯罪手段尚非極端、惡劣，且卷內亦無證據證明被告將A女裸露胸部之本案照片傳送予他人或另行存檔備份，對於A女可能造成身心健康、身體隱私及名譽等法益受侵害之程度，尚屬有限；更何況，被告不僅於警偵訊、原審及本院審理時自始坦承本案犯行不諱，於偵查中即已表明有意願與告訴人A女進行調解等語(參見他卷一第83頁)，此間於原審準備程序中，又一再表明有意願向對方道歉及和解等語(參見原審卷第32頁)，然告訴人A女及其母所委任之告訴代理人僅當庭表示：請先安排調解期日，讓告訴代理人可與辯護人或被告試行和解，告訴代理人會再與被害人及被害人母親溝通等語(參見原審卷第34頁)，可見告訴人A女及其母並未鬆口接受被告所提道歉及和解之請求，其後再經原審法院安排調解期日，則僅有被告及其辯護人到場，告訴人A女及其母、告訴代理人均未到場(參見原審卷第73-74頁)，堪信告訴人A女及其母與被告和解之意願不高，而被告於原審審理時亦再次表示：對於這件案子，我深感歉意，我也很希望跟對方達成調解，也會竭盡所能提出一個和解金額跟對方談妥等語(參見原審卷第100頁)，嗣於本院準備程序中更進一步提出以和解金額10萬元之方案欲與告訴人A及其母達成和解，並同意由本院安排調解(參見本院卷第60頁)，直至113年10月16日本院審理期日及當日調解程序中，被告再次具體提出以和解金額15萬元一次付清，或以和解金額20萬元分期給付之方案，但仍不為告訴人A女及其母所接受，以致其雙方迄未能達成和解(參見本院卷第109頁、第119頁)，則由上開過程可知，被告犯後態度尚稱良好，頗具悔意，其於本件案發時之犯行，無非係年輕尚輕、一時思慮不周所致，相較於其於本案所犯法定本刑為3年以上有期徒刑之重罪(引誘少年自行拍攝性影像罪)，堪認有情輕法重之情事，在客觀上足以引起一般同情，是其犯罪情狀顯可憫恕，本院因認應依刑法第59條規定酌量減輕其刑。 四、維持原審判決之理由 (一)按量刑輕重，係屬為裁判之法院得依職權自由裁量之事項， 苟其量刑已以行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條各款所列情狀，在法定刑度內，酌量科刑，無偏執一端，致明顯失出失入之情形，自不得指為不當或違法。 (二)原審判決以被告所為引誘少年自行拍攝性影像之犯行，事證 明確，並以行為人之責任為基礎，審酌被告與未滿18歲之告訴人A女於網路上認識，明知告訴人尚未成年，卻為滿足私慾，無視立法者特別立法保護少年之本旨，雖未違反告訴人之意願，然引誘其自行拍攝本案照片並予傳送，嚴重危害告訴人身心，更損及社會善良風俗，犯罪情節非謂不重，應予譴責，且被告前無犯罪科刑之紀錄，素行良好，並考量被告犯後坦承犯行，因告訴人無意願而未能達成調解，兼衡被告犯罪動機、目的及手段，暨被告於原審審理時自陳目前為大學四年級在學之智識程度，無工作，經濟來源依靠家裡，與大伯同住，家中只有爺爺、奶奶需人照顧等語之家庭生活經濟狀況(參見原審卷第96頁)，以及告訴人之意見等一切情狀，並斟酌被告於案時正處於血氣方剛、對防杜性削剝觀念懵懂之年紀，應係一時失慮觸犯本案犯行，並於犯後始終坦承犯行，依其犯罪情節及被告整體犯罪情狀以觀，逕論以3年以上有期徒刑，尚嫌過重，實有悖罪責原則，因認被告所為本案犯罪情狀，客觀上足以引起一般人之同情，情節尚堪憫恕，爰依刑法第59條規定減輕其刑後，量處有期徒刑1年8月，另以被告未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，其因一時失慮，致罹刑典，且於犯後坦承犯行，然告訴人無調解意願而未能成立調解，顯見被告有所悔悟，因認被告經此偵審程序，當知所警惕，無再犯之虞，所宣告之刑以暫不執行為適當，爰併予宣告被告緩刑3年，以啟自新，並命被告接受法治教育課程6場次，並於緩刑期間付保護管束，確保被告記取教訓，經核其認事用法並無任何違誤，且係在適法範圍內行使其科刑、宣告緩刑並附加緩刑條件之裁量權，尚稱妥適，應予維持。 (三)從而，檢察官猶執前詞提起上訴，主張被告迄未向告訴人A 女道歉及賠償損害，僅係坦承犯行，並非有所悔悟而無再犯之虞，是原審所為量刑及緩刑之宣告不當等語，揆諸上開理由欄三(二)及四(二)之說明，俱非可採，是以本件上訴為無理由，應予駁回。 據上論斷，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。 本案經檢察官牟芮君偵查起訴，檢察官戚瑛瑛提起上訴，檢察官 王正皓到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　27　　日 刑事第三庭 審判長法　官 張惠立 法　官 戴嘉清 法　官 楊仲農 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其 未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書 （均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 書記官 彭秀玉 中　　華　　民　　國　　113 　年　　11　　月　　28　　日 附錄：本案論罪科刑法條全文 兒童及少年性剝削防制條例第36條 拍攝、製造兒童或少年之性影像、與性相關而客觀上足以引起性 慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品，處 1 年以上 7 年以下有期 徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金。 招募、引誘、容留、媒介、協助或以他法，使兒童或少年被拍攝 、自行拍攝、製造性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或 恥之圖畫、語音或其他物品，處 3 年以上 10 年以下有期徒刑 ，得併科新臺幣 3 百萬元以下罰金。 以強暴、脅迫、藥劑、詐術、催眠術或其他違反本人意願之方法 ，使兒童或少年被拍攝、自行拍攝、製造性影像、與性相關而 觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品者，處 7 年 以上有期徒刑，得併科新臺幣 5 百萬元以下罰金。 意圖營利犯前三項之罪者，依各該條項之規定，加重其刑至二分 之一。 前四項之未遂犯罰之。 第 1 項至第 4 項之附著物、圖畫及物品，不問屬於犯罪行為人 與否，沒收之。 拍攝、製造兒童或少年之性影像、與性相關而客觀上足以引起性 慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品之工具或設備，不問屬於犯罪 行為人與否，沒收之。但屬於被害人者，不在此限。