詐欺等

臺灣高等法院刑事判決 113年度上訴字第5188號 上 訴 人 即 被 告 史竤銘 選任辯護人 蘇敬宇律師 王廉鈞律師 上 訴 人 即 被 告 林信宇 住○○市○區○○街000巷00號0樓之00 選任辯護人 黃冠偉律師 上列上訴人等因詐欺等案件，不服臺灣臺北地方法院112年度訴 字第1432號，中華民國113年7月31日第一審判決（起訴案號：臺 灣臺北地方檢察署112年度偵字第20373號），提起上訴，本院判 決如下： 　　主　文 原判決關於刑之部分均撤銷。 史竤銘所犯三人以上共同詐欺取財未遂罪，處有期徒刑拾月，緩 刑伍年，並自民國114年2月起至7月止，於每月月底前給付告訴 人朱雪鳳新臺幣貳萬元；緩刑期間付保護管束，及向指定之政府 機關、政府機構、行政法人、社區或其他符合公益目的之機構或 團體，提供貳佰肆拾小時之義務勞務。 林信宇所犯三人以上共同詐欺取財未遂罪，處有期徒刑拾月，緩 刑伍年，並自民國114年2月起至7月止，於每月月底前給付告訴 人朱雪鳳新臺幣貳萬元；緩刑期間付保護管束，及向指定之政府 機關、政府機構、行政法人、社區或其他符合公益目的之機構或 團體，提供貳佰肆拾小時之義務勞務。 　　事實及理由 一、本院審判之範圍： 　　按「上訴得對於判決之一部為之」、「上訴得明示僅就判決 之刑、沒收或保安處分一部為之」刑事訴訟法第348條第1項、第3項分別定有明文。本案被告史竤銘、林信宇上訴，其於本院審理時陳稱僅就量刑部分上訴（本院卷第113頁）。是本案上訴之效力及其範圍應依刑事訴訟法第348條第3項規定以為判斷，而僅限於原判決關於被告所處之刑，不及於其犯罪事實、罪名、沒收等部分，惟本院就科刑審理之依據，均引用原判決之事實、證據及理由，合先敘明。 二、撤銷改判理由： 　　原審認定被告史竤銘、林信宇有原審判決事實欄所載之犯罪 事實，二人所為均係犯組織犯罪防制條例第3條第1項後段之參與犯罪組織罪、刑法第339條之4第1項第2款之三人以上共同詐欺取財未遂罪及(修正前)洗錢防制法第14條第1項之一般洗錢未遂罪，三罪間有想像競合犯關係，均應從一重論以三人以上共同詐欺取財未遂罪，固非無見。惟原審判決後，洗錢防制法已有修正，原審判決時未及說明新舊法之比較，且被告二人上訴後均坦認犯行且已與告訴人達成和解，量刑因子即有變動，其等上訴請求從輕量刑，認有理由，應由本院將原判決刑之部分撤銷改判。 三、科刑理由 　㈠新舊法之比較　 　　行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律 有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項有明文規定。查：被告行為時即112年6月14日洗錢防制法修正前之第16條第2項原規定「犯前二條之罪，在偵查或審判中自白者，減輕其刑。」修正後第23條第3項前段則規定「犯前四條之罪，在偵查及歷次審判中均自白者，如有所得並自動繳交全部所得財物者，減輕其刑...」經比較新舊法之結果，修正後之規定已將減輕其刑之規定嚴格化，需歷次審判中均自白犯行且須繳交犯罪所得，行為人始得減刑，修正後規定並未較有利於被告。經比較新舊法之結果，修正後之規定已將減輕其刑之規定嚴格化，需歷次審判中均自白犯行且須繳交犯罪所得，行為人始得減刑，修正後規定並未較有利於被告。被告二人於偵查及原審均否認犯洗錢罪，於本院審理時始自白此部分犯行，依前之說明，應適用被告行為時即修正前洗錢防制法第16條第2項規定減輕其刑。惟本案係從一重論處三人以上共同犯詐欺罪，就被告二人所犯洗錢罪部分之減刑事由，僅為量刑審酌事項，併此說明。 　㈡被告二人本案所犯三人以上共同詐欺取財罪部分，並未發生 犯罪結果，為未遂犯，爰均依刑法第25條第2項規定減輕其刑。 　㈢爰以行為人之責任為基礎，審酌近年來我國詐欺集團猖獗盛 行，並經報章媒體廣為披露，是詐欺對於社會及民眾財產之重大危害當為我國人民所熟知，被告二人年輕力壯不思正當營生，貪圖輕易獲得金錢之利誘而犯本案，以分層分工方式，助長詐騙歪風，藉由收取詐欺所得款項，製造金流斷點，致檢警機關追查不易及使詐欺集團保有犯罪所得，嚴重破壞社會信賴及治安，所為全不足取。惟被告二人上訴本院後已坦承犯行，於告訴人到庭時並向告訴人道歉認錯，其後並努力與告訴人達成和解之犯後態度（詳本院113年12月19日審判筆錄、卷附和解筆錄），復兼衡被告二人於本案整體詐欺犯罪中之角色，暨其等於本院審理時所自陳之教育程度、家庭經濟生活狀況（本院卷第116頁）等一切情狀，分別量處如主文第2、3項所示之刑。又原審就被告史竤銘所量之刑雖較被告林信宇稍重，惟本院斟酌被告史竤銘係實際出面向告訴人接洽之人，而被告林信宇在外把風、以史竤銘電話接聽集團上游之來電，並及時向上回報現場情況及交易動向，二人分工雖有差異，惟角色並無輕重之分，故就被告二人量處相同刑度，併此敘明。 　㈣緩刑之宣告 　　末查：被告二人除本案外並無其他有期徒刑以上之犯罪前科 紀錄，本院念及被告二人上訴後已坦認犯行，向本院為悔改認錯之表示，並當庭向告訴人道歉，已有悔意，且已與告訴人達成和解，就所為有盡力彌補損害，及告訴人於和解書中表明同意被告二人為緩刑之宣告，故認被告二人於本案之宣告刑，均以暫不執行為適當，併均宣告緩刑5年，以勵自新。又被告二人雖與告訴人達成和解，惟係分期給付，為確保將來之履行，及告訴人向本院表示其未完全原諒被告二人（詳本院卷第139頁公務電話紀錄），故本院認本案被告二人之緩刑宣告均有附條件之必要，爰依刑法第74條第2項第3款規定，一併宣告被告二人自114年2月起至7月止，於每月月底前各給付告訴人朱盧雪鳳新臺幣2萬元；及依同法第74條第2項第5款宣告緩刑期間向指定之政府機關、政府機構、行政法人、社區或其他符合公益目的之機構或團體，提供240小時之義務勞務。並依刑法第93條第1項第2款規定，一併宣告緩刑期間均付保護管束。 據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299 條第1項前段，判決如主文。 本案經檢察官廖維中提起公訴，檢察官劉異海到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　1 　　月　　16　　日 　　　　　　　　　刑事第一庭　　審判長法　官　周煙平 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　吳炳桂 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　孫惠琳 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其 未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書 （均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　蔡於衡 中　　華　　民　　國　　114 　年　　1 　　月　　16　　日 附錄：本案論罪科刑法條全文 組織犯罪防制條例第3條 發起、主持、操縱或指揮犯罪組織者，處3年以上10年以下有期 徒刑，得併科新臺幣1億元以下罰金；參與者，處6月以上5年以 下有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。但參與情節輕微 者，得減輕或免除其刑。 以言語、舉動、文字或其他方法，明示或暗示其為犯罪組織之成 員，或與犯罪組織或其成員有關聯，而要求他人為下列行為之一 者，處3年以下有期徒刑，得併科新臺幣3百萬元以下罰金： 一、出售財產、商業組織之出資或股份或放棄經營權。 二、配合辦理都市更新重建之處理程序。 三、購買商品或支付勞務報酬。 四、履行債務或接受債務協商之內容。 前項犯罪組織，不以現存者為必要。 以第2項之行為，為下列行為之一者，亦同： 一、使人行無義務之事或妨害其行使權利。 二、在公共場所或公眾得出入之場所聚集三人以上，已受該管公 務員解散命令三次以上而不解散。 第2項、前項第1款之未遂犯罰之。 中華民國刑法第339條之4 犯第339條詐欺罪而有下列情形之一者，處1年以上7年以下有期 徒刑，得併科1百萬元以下罰金： 一、冒用政府機關或公務員名義犯之。 二、三人以上共同犯之。 三、以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具， 對公眾散布而犯之。 四、以電腦合成或其他科技方法製作關於他人不實影像、聲音或 電磁紀錄之方法犯之。 前項之未遂犯罰之。 修正前洗錢防制法第14條 有第二條各款所列洗錢行為者，處七年以下有期徒刑，併科新臺 幣五百萬元以下罰金。 前項之未遂犯罰之。 前二項情形，不得科以超過其特定犯罪所定最重本刑之刑。