詐欺等

臺灣高等法院刑事判決 113年度上訴字第5444號 上 訴 人 即 被 告 謝鎮廷 上列上訴人即被告因詐欺等案件，不服臺灣臺北地方法院113年 度審訴字第695號，中華民國113年8月29日第一審判決（起訴案 號：臺灣臺北地方檢察署113年度偵字第10717號），提起上訴， 本院判決如下： 　　主　文 上訴駁回。 　　事實及理由 一、按上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之，刑 事訴訟法第348條第3項定有明文。上訴人即被告謝鎮廷言明僅對於原判決之刑提起上訴（見本院卷第46頁），故本件上訴範圍僅限於刑之部分，不及於犯罪事實、所犯法條、沒收。 二、刑之減輕事由：　　 　㈠被告已著手於三人以上共同詐欺取財之實行而不遂，屬未遂 犯，核其情狀尚與既遂犯有間，爰依刑法第25條第2項規定，按既遂犯之刑減輕之。 　㈡被告行為後，詐欺犯罪危害防制條例於民國113年8月2日訂定 施行，該條例第47條前段規定：「犯詐欺犯罪，在偵查及歷次審判中均自白，如有犯罪所得，自動繳交其犯罪所得者，減輕其刑。」被告所犯為詐欺犯罪危害防制條例所定之詐欺犯罪，且於偵查及歷次審判中均自白犯行（見偵卷第98頁、原審卷第70頁、本院卷第46頁），又無證據證明其有犯罪所得，應有上開規定之適用，故被告所為應依詐欺犯罪危害防制條例第47條前段之規定減輕其刑，並遞減輕之。又被告所犯洗錢未遂犯行，於偵查、原審程序中均自白犯行，且無犯罪所得，原得適用刑法第25條第2項、修正後洗錢防制法第23條第3項規定減輕其刑，惟因屬輕罪之減刑要件，爰於量刑時一併衡酌。原審雖誤引修正前洗錢防制法第16條第2項規定為量刑減輕因子，惟不影響判決結果，由本院逕予 　　更正說明即足，尚無因此撤銷之必要。 　㈢被告固供稱：我另案被臺南市政府警察局白河分局查獲，有 向白河分局供出上手，白河分局也有查獲我的上手，與本案的上手為同一人等語（見本院卷第150頁），惟臺南市政府警察局白河分局縱「另案」因被告供述而查獲洗錢正犯，並移送檢察官偵辦（見本院卷第165至169頁），仍與「本案」被告所涉詐欺、洗錢犯行不具關聯性，難認「本案」有因被告之供述或協力而查獲發起、主持、操縱或指揮詐欺犯罪組織之人，或查獲其他正犯或共犯，自無從依詐欺危害防制條例第47條後段規定減輕或免除其刑，亦無從依洗錢防制法第 　　23條後段之規定據為量刑減輕因子，併予指明。 三、上訴駁回之理由：　 　㈠被告上訴意旨略以：被告因一時失慮，偶罹刑典，惟犯後自 始坦承犯行，深感悔悟，且有賠償予告訴人之意願，又有家人待撫養、照顧，另被告向白河分局之警察供出上手，上手亦已為警查獲，請依詐欺危害防制條例第47條後段規定減輕其刑、從輕量刑，並宣告緩刑云云。 　㈡按量刑輕重，係屬事實審法院得依職權自由裁量之事項，苟 其量刑已以行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條各款所列情狀，在法定刑度內酌量科刑，如無偏執一端或濫用其裁量權限，致明顯失出失入情形，並具妥當性及合目的性，符合罪刑相當原則，即不得遽指為不當或違法。查原審審酌被告不思循正當管道獲取財物，加入詐欺集團分工，侵害被害人之財產法益，且影響社會治安，惟念其犯後坦承犯行，且於詐欺集團中非擔任主導角色，兼衡其犯罪動機、手段、自陳之智識程度、家庭生活經濟狀況、被害人所受損害程度等一切情狀，量處有期徒刑7月，已詳予斟酌刑法第57條各款所列情形，且具體說明量刑之理由，並已將其上開所執坦承犯行之犯後態度、家庭生活及經濟狀況等節考量在內，核無逾越法定刑度，或濫用自由裁量權限之違法或不當之情事。又被告雖表明有賠償予告訴人之意願，然迄未達成和解或取得告訴人之諒解，且經與本案其他量刑因子綜合考慮後，仍不影響原審量刑之結果。另其上訴主張詐欺危害防制條例第47條後段之適用，業經本院論駁如前。從而，被告上訴請求 　　從輕量刑，為無理由。 　㈢另按緩刑之宣告，除應具備刑法第74條第1項所定之形式要件 外，並須有可認為以暫不執行刑罰為適當之情形，始得為之。被告前未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，有本院被告前案紀錄表在卷可稽（見本院卷第25至26頁），固非不得宣告緩刑，然其貪圖私利而為本案犯行，法治觀念顯有不足，對社會秩序之維護影響甚大，情節非屬輕微，且另涉詐欺、洗錢等犯行，業經臺灣臺南、橋頭、臺北、新北地方檢察署檢察官分別提起公訴，現另由臺灣臺南、橋頭、臺北、新北地方法院審理中，難認其係一時失慮始罹刑章，本院綜合審酌上開情節，尚難認原審對被告所宣告之刑以暫不 　　執行為適當，自不宜為緩刑之宣告，併此敘明。　 　㈣綜上，被告上訴為無理由，應予駁回。　　　　 據上論斷，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。 本案經檢察官蔡佳蒨提起公訴，檢察官黃和村到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　18　　日 　　　　　　　　　刑事第十四庭　審判長法　官　王屏夏 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　楊明佳 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　潘怡華 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其 未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書 （均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　吳思葦 中　　華　　民　　國　　114 　年　　3 　　月　　18　　日 附錄：本案論罪科刑法條全文 中華民國刑法第339條之4 犯第339條詐欺罪而有下列情形之一者，處1年以上7年以下有期 徒刑，得併科1百萬元以下罰金： 一、冒用政府機關或公務員名義犯之。 二、三人以上共同犯之。 三、以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具， 對公眾散布而犯之。 四、以電腦合成或其他科技方法製作關於他人不實影像、聲音或 電磁紀錄之方法犯之。 前項之未遂犯罰之。 洗錢防制法第19條 有第2條各款所列洗錢行為者，處3年以上10年以下有期徒刑，併 科新臺幣1億元以下罰金。其洗錢之財物或財產上利益未達新臺 幣一億元者，處6月以上5年以下有期徒刑，併科新臺幣5千萬元 以下罰金。 前項之未遂犯罰之。