妨害性隱私及不實性影像等

臺灣高等法院刑事判決 113年度上訴字第5959號 上 訴 人 臺灣士林地方檢察署檢察官 被 告 吳坤璋 上列上訴人因被告妨害性隱私及不實性影像等案件，不服臺灣士 林地方法院113年度審訴字第759號，中華民國113年7月23日第一 審判決（起訴案號：臺灣士林地方檢察署113年度偵字第3170號 ），提起上訴，本院判決如下： 　　主　文 原判決關於不予沒收部分撤銷。 扣案之OPPO廠牌行動電話壹支沒收。 其他上訴駁回。 　　事　實 一、吳坤璋與代號AD000-B112398之成年女子（真實姓名詳卷， 下稱A女）前為男女朋友，於交往期間，經A女同意拍攝雙方發生性行為過程之影像（下稱本案性影像），詎吳坤璋不滿A女與其分手，竟基於恐嚇危害安全之犯意，於民國112年11月13日晚間9時13分起至同日晚間11時6分止，在其位於新北市○○區○○路0段000號10樓住處，以其所有之OPPO廠牌行動電話1支，連接通訊軟體LINE傳送訊息予A女，接續向A女恫稱：「要這樣是嗎？愛我？封鎖我？送你們一個大禮」、「我電話打不通現在幹嘛？怕ＯＯ（指A女 之配偶，文字詳卷）知道哦」、「等下我會跟他說」、「玩玩看 看看ＯＯ多愛你」、「好吧 不接 要這麼極端 讓你們嗨一下」，並擷圖A女於社群軟體FACEBOOK之好友名單傳送予A女，暗示欲將兩人關係讓A女之親友知悉，而向A女恐嚇稱：「全部都有」、「要亂一起亂」等語，使A女心生畏懼，致生危害於安全。 二、吳坤璋另基於未經他人同意，無故以他法供人觀覽性影像之 犯意，於同日晚間11時7分，以上開行動電話連接FACEBOOK，向A女之兄長即代號AD000-B112398A（真實姓名詳卷，下稱B男），傳送A女 裸露身體隱私部位之本案性影像照片9張，並傳送訊息予B男稱：「你妹妹、傳給ＯＯ看吧」。復承前開恐嚇危害安全之犯意，於同日晚間11時49分及翌（14）日凌晨1時38分，以LINE傳送訊息向A女恫嚇稱：「Ptt也來一下、今天明天來一下、你哥哥知道囉、睡好你的覺等著瞧!」、「不好好聊天 不理我 明天更加精采」等語，以此加害名譽之事恐嚇A女，使A女心生畏懼，致生危害於安全。嗣經A女報警處理後，為警循線扣得上開OPPO廠牌行動電話1支。 三、案經A女訴由新北市政府警察局永和分局報告臺灣士林地方 檢察署檢察官偵查起訴。 　　理　由 壹、壹、證據能力： 　　本判決所引被告以外之人於審判外之陳述，均經檢察官、被 告吳坤璋同意有證據能力（見本院卷第67頁），本院審酌各該證據資料作成時之情況，尚無違法不當及證明力明顯過低之瑕疵，認為以之作為證據應屬適當，依刑事訴訟法第159條之5第1項之規定，均有證據能力。至於本判決所引用非供述證據，並無證據證明係公務員違背法定程序所取得，亦無顯有不可信之情況，且經本院依法提示調查之，依刑事訴訟法第158條之4反面解釋，均得作為本判決之證據。 貳、認定事實所憑之證據及理由：　 一、上開事實，業據被告於偵查、原審及本院審理時坦承不諱（ 見偵卷第199頁、原審卷第24、32頁、本院卷第67、92頁），核與證人即告訴人A女、證人B男於警詢及偵查中證述之情節相符（見偵卷第16至18、24至25、28、117至121、185至187頁），並有告訴人提供之LINE對話紀錄擷圖、告訴人手機待機畫面擷圖、證人B男提供之FACEBOOK對話擷圖在卷可稽（見偵卷第49至69、99至101頁），復有扣案之OPPO廠牌行動電話1支可資佐證，足認被告任意性自白與事實相符，本案事證明確，被告犯行堪以認定，應依法論科。 二、論罪： 　㈠核被告所為，係犯刑法第305條之恐嚇危害安全罪、同法第31 9條之3第1項之未經他人同意，無故以他法供人觀覽性影像罪。被告固曾傳送訊息予告訴人之母親及配偶，且曾向告訴人恫稱欲傳送本案性影像予他人，惟所謂散布，係散發傳布於公眾之意，被告傳送予告訴人母親及配偶之訊息，均經收回而不知具體內容，而本案除B男外，並無被告散發、傳布本案性影像予公眾或他人之事證，被告所為尚與「散布」有間，公訴意旨容有誤會，附此敘明。 　㈡被告於密接之時地，先後數次以LINE傳送訊息，恐嚇告訴人 之犯行，各行為之獨立性薄弱，且侵害同一被害人，依一般社會健全觀念，在時間差距上，難以強行分開，在刑法評價上，以視為數個舉動之接續施行，合為包括之一行為予以評價，較為合理，應論以接續犯一罪。 　㈢被告所犯上開2罪，犯意各別，行為互殊，應分論併罰。 參、上訴駁回（即原判決關於罪刑）部分：　　 一、檢察官上訴意旨略以：被告僅因不願與告訴人分手，即心存 報復，佯稱要將其與告訴人之關係告知告訴人之親友，復將本案性影像傳送予B男，更恐嚇將上傳至公開網站，犯罪動機與目的可議，犯罪手段惡劣，已使告訴人心生畏懼，致生危害於安全，並侵害告訴人之隱私，使告訴人因此嚴重身心受創，留下難以抹滅之陰影，被告所造成之損害無法彌補。又被告於警詢時否認犯行，直至偵查中見證據對己不利，始改口坦承犯行，且未與告訴人達成和解或取得告訴人之諒解，亦未賠償予告訴人，難認真心悔過。原審所量刑度均顯然過輕，又所定應執行刑，僅較其中一罪略高，其餘刑度形同免罰，違背公平、合理原則，亦違反一般人之法律感情，仍有未恰。再被告傳送訊息予告訴人母親、配偶，該等訊息雖經收回，仍可見被告傳送訊息予告訴人之親友，並曾表示要將本案性影像傳送予他人，被告涉有散布他人性影像罪等語。 二、按量刑輕重，屬法院得依職權自由裁量之事項，苟其量刑已 以行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條各款所列情狀，在法定刑度內，酌量科刑，無偏執一端，致明顯失出失入情形，自不得指為不當或違法（最高法院103年度台上字第291、331號判決意旨參照）。經查：原審以被告所犯上開2罪，事證明確，並審酌被告面對告訴人要求分手，不思理性處理，反而利用雙方交往期間內所取得之本案性影像恐嚇告訴人，更將之傳送予B男觀看，有負其與告訴人交往期間之信任，亦使告訴人內心留下相當陰影，犯罪動機與目的均無可取，犯罪手段堪稱惡劣，另考量其傳送性影像之對象僅有1人，犯罪所生損害較為有限，兼衡其素行、年齡智識、生活經驗、家庭教育、經濟狀況、坦承犯行之犯後態度及A女 之意見等一切情狀，分別量處有期徒刑4月（恐嚇危害安全罪)、5月（未經他人同意，無故以他法供人觀覽性影像罪），定應執行刑有期徒刑6月，並均諭知易科罰金之折算標準，顯已詳予審酌刑法第57條各款情狀，且具體說明量刑之理由，並已將檢察官所執被告之犯罪動機、目的、手段、所生危害及犯後態度等節均列為量刑因子，並予以綜合考量後在法定刑內予以量刑，又被告所犯2罪，犯罪時間密接，犯罪動機、目的均相同，於併合處罰時責任非難重複程度較高，原審所定應執行刑亦未逾越刑法第51條第5款所定方法及範圍，均無違反應受法律秩序理念規範之比例、平等、責罰相當等原則，難認有何不當。又檢察官上訴雖主張被告所為係犯散布告訴人性影像罪，惟被告所為尚與「散布」有間，業經本院說明如前，是檢察官上訴指摘原審認事用法有誤、量刑及定應執行刑過輕，均為無理由，應予駁回。 肆、撤銷改判（即原判決不予沒收）部分： 一、刑法沒收新制刪除第34條沒收為從刑之規定，將沒收重新定 　　性為「刑罰及保安處分以外之法律效果，具有獨立性，而非 　　刑罰（從刑）」。又修正後刑法基於沒收具備獨立性，亦規 　　定得由檢察官另聲請法院為單獨沒收之宣告（刑法第40條第 　　3項、刑事訴訟法第259條之1、第455條之34至37參照）。因 　　而在訴訟程序，沒收得與罪刑區分，非從屬於主刑。本於沒 　　收之獨立性，本院自得於本案罪刑之上訴應予駁回（理由詳 待後述）時，單獨撤銷沒收部分，並自為判決，合先敘明。 二、按供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物，屬於犯罪行 為人者，得沒收之，刑法第38條第2項前段定有明文。扣案之OPPO廠牌行動電話1支，為被告所有且用以恐嚇告訴人及傳送本案性影像所用之物，業據被告供承在卷（見偵卷第12頁、本院卷第66頁），爰依刑法第38條第2項前段規定宣告沒收。原判決以被告已刪除上開行動電話內之性影像為由，不予宣告沒收，容有未恰，檢察官據此指摘原判決不予沒部分不當，為有理由，應由本院撤銷原判決關於不予沒收部分，並諭知如主文第2項所示。 三、檢察官雖聲請依刑法第319條之5規定沒收本案性影像，惟本 案性影像業經被告刪除，自無庸宣告沒收。 據上論斷，依刑事訴訟法第368條、第369條第1項前段、第364條 、第299條第1項前段，判決如主文。 本案經檢察官董諭提起公訴，檢察官王芷翎提起上訴，檢察官黃 和村到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　　25　　日 　　　　　　　　　刑事第十四庭　審判長法　官　王屏夏 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　楊明佳 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　潘怡華 以上正本證明與原本無異。 恐嚇罪部分不得上訴，其餘部分如不服本判決，應於收受送達後 20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起 上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕 本）「切勿逕送上級法院」。 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　吳思葦 中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　　25　　日 中華民國刑法第305條 以加害生命、身體、自由、名譽、財產之事恐嚇他人，致生危害 於安全者，處2年以下有期徒刑、拘役或9千元以下罰金。 中華民國刑法第319條之3 未經他人同意，無故重製、散布、播送、交付、公然陳列，或以 他法供人觀覽其性影像者，處5年以下有期徒刑，得併科50萬元 以下罰金。 犯前項之罪，其性影像係第319條之1第1項至第3項攝錄之內容者 ，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科50萬元以下罰金。 犯第1項之罪，其性影像係前條第1項至第3項攝錄之內容者，處1 年以上7年以下有期徒刑，得併科70萬元以下罰金。 意圖營利而犯前三項之罪者，依各該項之規定，加重其刑至二分 之一。販賣前三項性影像者，亦同。 前四項之未遂犯罰之。